从“一周内两次自然分娩”说产假计算

◎周斌

从“一周内两次自然分娩”说产假计算

◎周斌

案件介绍

一周内两次自然分娩

据报道，湖北宜昌陈女士一周内两次自然分娩。2017年2月21日，她生下儿子，6天后又生下双胞胎女儿。据称这是双卵三胞胎，这三个胎儿就像住在两个房间，哥哥住在一个房间，两个妹妹同住在另一个房间，互不干扰。当时为了提高另外两个胎儿的存活率，也尽量减少早产儿并发症，医院决定让陈女士继续待产。

那么，陈女士的产假应当如何确定？

法规 规定

国家和地方对于产假如何规定

根据国务院颁布的《女职工劳动保护特别规定》，女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，应增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，可增加产假15天。

另外，有的地方在国家规定的基础上增加了产假天数。地方上产假天数最多的可能是西藏。《西藏自治区生育条例》草案明确：“凡生育子女的夫妻，女方每胎享受365天产假（含法定产假和产假期满后的当年休假），男方每胎享受30天护理假（不包括在年度休假内），期间夫妇双方依规享受全额工资或者生育津贴”。尽管目前只经过第一审，未到最终审议，但是“365天产假”仍然成为网红。很多人在想：什么时候我们也能休365天产假和30天护理假呢？

但是当有人告诉你这样一件事，也许你就会放弃了这种艳羡。有个朋友在西藏林芝市最偏远的一个县城（察隅县）当基层公务员，从内地到县里马不停蹄地赶需要走4天，而且进藏后道路崎岖不平，一侧是山崖，一侧是悬崖，每次进藏出藏都感觉是走在生死边缘。这样的地方医疗条件几乎可以说是没有，随便的一个小病都能要人命，她祈祷自己不要生病，不要生病……

其实在西藏很多地方，早就有一年产假的“土政策”。她说，在2015年底在西藏察隅还能休一年的产假，早知她就在2015年底休产假了，可工作的需要，西藏各种敏感假期不能休。2016年开放二胎，她们在西藏基层上班的，却得知怀第一胎的政策和内地的是一样的，她立马晕倒：西藏有内地那么便利的交通吗？西藏察隅县有起码合格的医院吗？我们不远千里去西藏做贡献，却享受不到属于西藏特殊的产假！

这就是为什么西藏产假可能延长至365天的原因。你羡慕西藏的365天产假？亲，你愿意到西藏去工作吗？

争议 焦点

应该一切都照章办事

现在回到陈女士的产假问题。根据国务院《女职工劳动保护特别规定》，她的产假应当如何确定？涉及两个争议点，一是算一次生育还是两次生育；二是算顺产还是难产？

产妇属于顺产或难产如何认定？

第一种意见认为，陈女士应按一次生育三胞胎确定产假时间。即正常产假98天+生育三胞胎增加30天=128天。

第二种意见认为，陈女士应按两次生育确定产假时间，即第一次生育了单胎，即正常产假98天。第二次生育了双胞胎，即正常产假98天+生育双胞胎增加15天=113天。但两次产假重合时间剔除计算，即实际产假时间为119天。

作为用人单位，究竟应当如何核定陈女士的产假天数？其实很简单，根据《生育医学证明》中的记载即可。需知那上面对于是顺产还是难产，是单胞胎还是几胞胎，都有明确记载啊。《生育医学证明》用于到社保机构申领生育生活津贴、生育医疗费补贴，也用于最终确定产妇可享受的产假天数。

你说陈女士是两次自然分娩（尽管报纸上也是这么写），但是陈女士说她是难产怎么办？她说两次分娩相隔6天，难道还不是难产吗？我们做HR的又不是医生。千万记住：用人单位不要自行判定！办法很简单：《生育医学证明》上写的是顺产就按顺产处理，写难产就按难产处理，只有写难产的才能再加15天。你说要按两次生育计算产假，可以啊，那请你出示两份《生育医学证明》嘛。

总而言之，HR不要越俎代庖，即使知道也一定要当不知道，一切照章办事，这也是为了与社保机构发放待遇保持一致啊。否则，两家确定的产假时间不一致，会有麻烦的。

奖励 规定

对合法生育产妇的奖励

根据新修改的《人口与计划生育法》，符合法律、法规规定生育子女的夫妻，可以获得延长生育假的奖励或者其他福利待遇。国家卫计委要求各地在修改《人口计生条例》时，参照各地原晚育假标准来确定延长生育假，保障妇女生育后的休假天数不减少。

如根据陈女士所在的湖北省新计生条例第三十三条规定，对符合法律法规规定生育的妇女，除享受国家规定的产假外，增加产假30天。

在上海也同样如此。根据《上海市人口与计划生育条例》：符合法律法规规定生育的夫妻，女方除享受国家规定的产假外，还可以再享受生育假30天。

《广东省人口与计划生育条例》规定，在国家规定的98天产假的基础上，将合法生育的奖励假延长至80天，即广东依法生育女职工的假期共有178天（不计难产假等）。

根据《深圳经济特区人口与计划生育条例》第三十五条规定：职工实行晚育并符合计划生育政策的，除按国家、广东省有关规定享受假期优待外，女方增加产假15天。这就意味着，深圳女职工符合23周岁后生育一胎的，如果是顺产可休 98天 +80天 +15天=193天；如果是难产可休98天+80天+15天+30天=223天。

但是根据现行《广东省职工生育保险规定》第十六条规定，除国家规定的产假外，“包括职工依照计划生育法律、法规规定享受奖励增加的产假或者看护假期间，由用人单位按照规定发放工资，职工不享受生育津贴。”

上海不同的是，广东对于延长的产假是“职工不享受生育津贴”，而上海规定奖励假（生育假）享受产假同等待遇，生育生活津贴的资金渠道保持不变，即上海无论是产假还是奖励假（生育假），生育女职工都是从社保领取生育生活津贴（当然单位还要按规定“补差”）。其实上海生育保险基金压力也是很重的，但是上海哪怕财政补贴，也要将生育生活津贴的资金渠道保持不变。对于这一点，我们还是要点赞的！

上海 规定

上海生育假和产假有何不同？

说到上海的生育假，尽管与产假是连在一起休的，相关待遇也是一样的，但是产假是女职工特殊劳动保护，属于劳动基准范畴；而生育假属于计划生育的奖励，享受条件是合法生育，非法生育的女职工是不能享受生育假的。

执行中，两者的区别在什么地方？举个例子，对于违法计划生育的女职工，用人单位一般采取“给假（产假）不给待遇”的办法。当然对于违反计划生育的职工，产假期间用人单位应当批评教育，可以不发工资或发病假工资，违纪职工也不能享受生育保险待遇，并需要依法承担相应的法律后果，但是产假期间解除违反计划生育女职工的劳动合同应当谨慎。而在产假之外的生育假期间，用人单位可以采取更加严厉的“既不给假也不给待遇”的做法。

还有，法律上并无规定产假期间遇法定节假日顺延，因为设立产假是为了女职工恢复健康，你不能说遇到法定节假日，我的身体停止恢复。但是生育假是计划生育的奖励，既然是奖励就应当是实打实的，不能说好奖励30天，上个月遇到春节，就赖掉3天。上海市卫计委等部门也明确表示：“生育假30天”，一般应当与产假合并连续使用（包括双休日），遇法定节假日顺延。

既然生育假30天遇到法定节假日可以顺延，而产假遇到法定节假日不顺延，于是有的职工就要求先休生育假后休产假，也许这样她就可以多休几天。那么，单位是否必须批准她们的要求呢？因为产假是从预产期前15天就开始请的，所以从道理上讲，总归是先请产假后请生育假。但是对于这一点，用人单位最好在规章制度中明确：女职工生育一律先请产假，再请延长的生育假，以免发生争议。

另需注意的是，尽管生育假30天遇到法定节假日可以顺延，但是生育假期间社保发放的生育生活津贴，还是按照30天发放的，并没有包括顺延的期限。那么顺延的3天，职工工资由谁支付呢？还是应由用人单位支付。因为法定节假日本来就是带薪的。