关联企业之间轮流与劳动者订立劳动合同时，如何计算劳动者解除劳动合同经济补偿金的工作年限

刘黎明

2002年11月1日至2010年6月30日时某在当地某化妆品公司工作。2010年1月至2011年5月当地某化妆品公司为时某缴纳社会保险。2010年7月1日时某入职江苏某化妆品公司，同日双方签订了《聘用合同书（管理人员）》，约定合同期限从2010年7月1日至2013年6月30日止；时某担任终端经理工作。江苏某化妆品公司未发放时某2012年1月1日至3月14日期间的工资。2012年3月14日时某向江苏某化妆品公司提出解除劳动关系，理由系未按时足额支付工资。现时某主张江苏某化妆品公司应支付解除劳动合同经济补偿金。江苏某化妆品公司不同意支付解除劳动合同经济补偿金。

时某向当地法院陈述，2010年7月1日其在江苏某化妆品公司和当地某化妆品公司的安排下与江苏某化妆品公司签订了劳动合同，但工作地点一直在当地，只是公司跨区搬迁了两次。江苏某化妆品公司和当地某化妆品公司系关联公司，解除劳动合同经济补偿金应当连续计算工作年限。为此时某向法院提供了社保缴纳记录、公证书（内含当地社会保险参保人员增减表、2010年10月12日时某关于当地某化妆品公司在某区2011年房租费的申请签呈）予以证实，江苏某化妆品公司和当地某化妆品公司对社保缴费记录真实性认可；对公证书真实性和证明目的不认可。江苏某化妆品公司向当地法院陈述：江苏某化妆品公司和当地某化妆品公司是独立法人，不存在关联关系。当地某化妆品公司向法院陈述，2010年6月30日时某系自动离职后到江苏某化妆品公司工作。当地某化妆品公司没有支付时某解除劳动合同经济补偿金。

一审法院经审理认为：江苏某化妆品公司未足额支付时某工资，时某据此解除与江苏某化妆品公司的劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应当支付解除劳动合同经济补偿金的情形。现时某要求江苏某化妆品公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，理由正当，应予支持。对于补偿金数额应根据时某的工资标准及工作年限予以确定。关于时某的工作年限问题，根据时某在入职江苏某化妆品公司后某化妆品公司仍为时某缴纳社会保险的事实，并结合当地某化妆品公司在某区2011年房租费的申请签呈中“终端运作中心审批意见”一栏有江苏某化妆品公司法定代表人徐某签字的事实，能够认定江苏某化妆品公司与当地某化妆品公司存在关联关系。而时某从当地某化妆品公司到江苏某化妆品公司工作应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，故在计算支付经济补偿金的工作年限时，时某主张把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，法院应予支持。故其经济补偿金的计算年限应从2002年11月开始计算。江苏某化妆品公司应按照10.5个月为标准支付时某解除劳动合同经济补偿金。综上，一审法院判决：被告江苏某化妆品公司支付原告时某解除劳动合同经济补偿金人民币86163元，于判决生效之日起七日内执行。

一审判决后，被告不服，上诉至二审法院，要求依法改判。

二审法院经审理确认原审法院查明事实属实，并进一步认为江苏某化妆品公司与当地某化妆品公司之间存在劳动法上的关联关系。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，法院判决如下：驳回上诉，维持原判。

实践中，我国的一些集团公司因经营需要，将劳动者从一个用工单位指派、转移到另一个用人单位。个别用人单位出于追求自身利益最大化，用工成本最低化的目的，恶意规避法律，利用管理之便将劳动者在不同用人单位之间进行劳动关系的分配和调动，导致员工并不固定和一家企业订立劳动关系，人为造成劳动者丧失潜在利益的局面。由此如何计算员工的工作年限也显得尤为重要。正是在这样的背景下，2013年2月1日起实行的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（以下简称劳争解释四）的第五条开始有效扭转实践中存在的上述局面。本案就是劳争解释四出台后司法运用的实践结果。

本案原告和被告争议的焦点在于关联企业之间轮流与时某订立劳动合同时，如何计算时某解除劳动合同经济补偿金的工作年限。这一争议焦点可以从以下三个方面进行分析：一是江苏某化妆品公司与当地某化妆品公司是否属于劳动法上的关联企业；二是江苏某化妆品公司与当地某化妆品公司轮流与时某订立劳动合同的目的是否具有合理性；三是江苏某化妆品公司与当地某化妆品公司轮流与时某订立劳动合同是否损害时某的期待利益。

（一）江苏某化妆品公司与当地某化妆品公司是否属于劳动法上的关联企业

关联企业是指在法律上相互独立，但在资金、经营、购销等方面存在着直接拥有或控制关系，直接或间接地同为第三者所控制或拥有、其他在利益上具有关联关系的公司、企业、其他经济组织。关联企业的关系不同于母公司与子公司之间的关系，它们在公司法上属于独立法人，相互间自主经营、自主管理、自主盈利，独立承担法律责任，故仅从外观上难以判断。本案的审理思路可以归纳为从形式与实质两个方面进行考量。

1.从形式上看，关联企业一般具有相同的股东、相同的法定代表人或是相同相近的企业名称，或者拥有同一个注册地或者实际经营地，在公司的员工手册或者对外宣传单中，会将关联企业之间的孕育、发展历史与变迁沿革作为企业文化加以宣传，等等。本案从形式看，被告与第三人的企业名称都包含有著名商标“某某某”字样。

2.从实质上看，重点调查企业的实际控制人、两企业是否为统一的经营管理、高管是否在两企业里兼职、劳动者工资发放主体及时间段、社保缴交主体及时间段，比如本案中当地某化妆品公司的签呈中有江苏某化妆品公司公司法定代表人的签字，时某在入职江苏某化妆品公司后，当地某化妆品公司仍为时某缴纳社会保险，说明两家企业在经营管理有混同现象。

法院审判实践中，关联企业通常表现得极为隐蔽，即使劳动者聲称是在两家企业的安排下签订了新的劳动合同，关联企业也仅会陈述双方并无任何关系。从法人独立人格说理论角度，原用人单位没有责任承接劳动者在原用人单位的工作年限，也没有义务代原用人单位支付经济补偿。但《劳动法》不同于平等主体之间的普通民事或商事法律，用人单位与劳动者之间存在管理与被管理的关系，劳动者对用人单位具有人身依附性，两者地位并不平等。由此引申出法人独立人格否认制度在劳动法领域的适用。

（二）江苏某化妆品公司与当地某化妆品公司轮流与时某订立劳动合同的目的是否具有合理性

用人单位之间对劳动者进行调动、划拨的目的应当出于生产经营的需要，符合双方缔结劳动合同的目的。也就是说，两用人单位对劳动者进行划拨、调动的行为不仅应对用人单位构成利益最大化，同时对劳动者也应构成有利变更。本文拟从公司发展与个人成长两个方面进行考察。

就公司发展的角度而言，市场经济利益最大化要求人尽其才、物尽其用。在当今全球经济快速发展和一体化的大格局下，用人单位根据企业自身的业务经营状况而对劳动者做出的调动、划拨，应当以达成劳动力配置和谐为目的。只要这种方法符合市场经济体制下企业根据自身市场配置劳动力的发展方向，法院应当肯定其调动的合理性。就本案而言，时某长达8年时间一直在当地某化妆品公司工作，在工作城市、工作场所、工作岗位不变的情况下，又與江苏某化妆品公司签订劳动合同，而合同约定时某仍担任终端经理工作。这种情形无法反映出公司生产经营的必然性和必要性，无法体现出一个理智的市场经营者应当做出的选择。如果本案时某与江苏某化妆品公司签订劳动合同是因为江苏某化妆品公司在江苏的市场规模扩大，而时某的销售业务能力有进一步提升的空间，因此两公司在与时某协商一致后拟将时某调到江苏工作，那么这样的调动行为即具有合理性。

就个人成长的角度而言，劳动者提供劳动从而获得劳动价值。为了获得更高的劳动价值，劳动者需要实现自身的提升，包括工作经验的增长、职务的升迁与劳动报酬的提高。首先，不同单位之间的工作调动应征得劳动者的同意。劳动者在不同单位之间的工作调动可以分解为劳动者与旧用人单位解除劳动合同和劳动者与新用人单位签订新的劳动合同两个步骤。根据《中华人民共和国劳动合同法》有关规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同；订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则，因此，不论是解除还是签订劳动合同，都应当征得劳动者同意。其次，不同单位之间的工作调动能够与实现劳动者的个人发展相结合。劳动者随着工作经验的累积，其对于工作环境、薪资待遇、职业前景均有更高的期待与要求。如果原来的用人单位没有足够的晋升空间或者不能满足劳动者对于培训的需要，那么将劳动者推荐或指派到关联企业中工作，使劳动者仍有升职空间，或者得到进一步培训的机会。本案中时某是在江苏某化妆品公司和当地某化妆品公司的安排下进行的工作调动，这种安排无法体现出时某的自愿性，也不能与实现时某长远个人发展的愿望相结合。

（三）江苏某化妆品公司与当地某化妆品公司轮流与时某订立劳动合同是否损害时某的期待利益

由于劳动者在本单位的工作年限是劳动者享受本单位职工福利、用人单位辞退劳动者计发经济补偿金的重要因素之一，实践中存在某些恶意的用人单位为防止劳动者原工作年限计入新用人单位，往往采取不同手段来迫使劳动者工作年限清零。如上文所述，用人单位之间对劳动者进行调动、划拨的目的应当出于生产经营的需要，符合双方缔结劳动合同的目的，有利于劳动者的个人发展。如若这个调动、划拨无法体现出上述目的，则需要特别注意是否将会损害劳动者的期待利益。实践中笔者发现主要存在损害劳动者以下三种期待利益的现象：

一是对于在原用人单位中工作即将满10年或二次固定期限劳动合同即将到期的劳动者，原用人单位采取各种手段使其变更用人单位，剥夺了劳动者签订无固定期限劳动合同的条件。本案中，江苏某化妆品公司与当地某化妆品公司损害时某的即是这种期待利益，时某在当地某化妆品公司工作已有8年，在这个时候变动用人单位，剥夺了时某签订无固定期限劳动合同的条件。

二是对于在原用人单位中工作即将满10年或二次固定期限劳动合同即将到期的劳动者，如果劳动者能够签订无固定期限劳动合同，那么原用人单位就丧失终止合同权利，但只要在劳动者变更用人单位并与新用人单位订立固定期限劳动合同后，新用人单位即享有单方终止劳动合同的权利，损害劳动者的就业权。

三是一些用人单位长期拖欠劳动者的劳动报酬，用人单位通过各种方式使劳动者与新用人单位建立劳动关系，迫使劳动者能够追索与原用人单位之间的劳动报酬的仲裁时效的起算点提前，使劳动者丧失追索部分劳动报酬的胜诉权。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动关系存续期间不受时效限制，但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。举例来说，2011年1月1日，劳动者甲与A公司签订了两年期劳动合同，2013年1月1日甲在A公司的安排下与关联公司B签订了两年期新合同，2014年底甲追索2011年至2012年期间A公司拖欠的工资，甲与A公司的劳动合同的终止时间为2012年12月31日，甲的胜诉权已于2014年1月1日时丧失。

结合以上三个方面进行分析，江苏某化妆品公司与当地某化妆品公司属于劳动法上的关联企业，两个公司对时某工作调动的目的不具有合理性，也损害了时某的期待利益。时某从当地某化妆品公司到江苏某化妆品公司工作应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，故应当把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。

（作者单位：萍乡学院）