菲迪克：为中国工程企业搭建迈向国际舞台的阶梯

文｜本刊记者 孙璟璐

自改革开放以来，受益于社会经济的不断发展、城市化进程的不断深入、固定资产投资的不断增加，我国工程建设行业已经成为国民经济一大支柱产业。随着我国国际影响力不断增强，同时由于国内工程建设市场相对饱和，行业竞争加剧，我国工程总承包企业正在不断加快迈出国门走向国际工程市场的步伐。

近十年来，依靠低成本的优势，我国工程建设企业在国际市场中具有较强竞争力，并获得了快速发展。但是伴随着社会经济环境的深刻变化，中国工程建设企业单纯依靠低成本优势，已经不足以在竞争激烈的国际市场上分一杯羹。中国工程建设企业要想在国际市场上“站稳脚跟”，还需要不断提高自身技术水平，更多融入国际化的项目管理思维，拥有能够运用国际化的项目管理方式和熟知相关合同法律的人才。

FIDIC是国际咨询工程师联合会的法文缩写，中文音译为“菲迪克”。菲迪克系列合同条款是由该组织编写的一套适用于工程项目的标准合同文件，这是国际工程界几十年来实践经验的总结，公正地规定了合同各方的职责、权利和义务。菲迪克合同条款以其结构严谨、语言准确、论述全面、客观公正、操作性强而著称，被国际工程界广泛认可和采用，并被推崇为国际惯例。世界银行、亚洲开发银行、非洲开发银行等等指定其工程项目必须采用菲迪克合同版本。

对于中国工程建设企业而言，数十年来国内大量的工程实践经验为企业“走出去”奠定了坚实的基础，但是相对来说，在国际工程的商务和法务等方面可借鉴的经验却相对较少。菲迪克合同条款为我国工程建设企业学习国际工程合同提供了一个很好的范本，研究学习并熟练使用菲迪克合同文本可以为企业“走出去”提供非常有益的帮助。

提升综合能力让中国企业“走出去”

与发达国家相比，中国工程咨询业起步晚，与国外工程咨询业为投资建设提供全过程服务的理念不完全一致，需要借助菲迪克条款更好地与国际工程咨询业接轨。对于我国工程建设行业而言，菲迪克作为权威、严谨的行业“范本”，对国内工程立法和工程管理有借鉴意义，而对于国际工程而言菲迪克更是必不可少。“如果中国工程企业要想走出去，就一定要与国际惯例接轨，而菲迪克就是国际工程的国际惯例，被称为国际承包工程的‘圣经’”。中建政研集团董事长、北京中建政研信息咨询中心主任梁舰说道。在我国，鲁布革水电站是国内首次利用世界银行贷款并实行国际招投标的建设项目，也是我国第一个使用菲迪克合同条款的工程，对当时基本封闭的中国工程界是一个极大的冲击。此后，我国部分合同示范文本和项目管理借鉴了菲迪克合同；目前，我国工程建设企业在海外承接项目时更是大量采用和借鉴了菲迪克合同。

随着综合国力的增强和经济的崛起，我国工程建设行业的实力也在不断提高，在国际舞台上的影响力也越来越大，但与国外工程建设行业相比仍存在较大的差距。基于“引进来、走出去”的发展理念，中国工程建设行业需要从多个方面努力，从而缩小与国际间的差距。

建纬（北京）律师事务所高级合伙人、中建政研专家委员会委员朱中华律师对记者介绍到：“FIDIC虽然不是法律，但是因为它反映了国际工程行业的良好做法，因而得到国际公认，并被许多国际工程项目采纳使用，具有较高的权威性，同时，FIDIC合同文本对于双方当事人的权利义务、风险分配和具体的工程管理程序等都做了具体规定，因而对其进行准确理解和熟练适用非常重要。1999版菲迪克合同文本的语言虽然已尽量做到简洁并且少使用专业术语，但是菲迪克合同是一套非常系统、专业的文件，菲迪克合同规定的制度和做法也与我国工程实践的做法具有很大的不同，只有进行认真研究和不断实践，才能逐渐掌握并运用自如。”

对于“走出去”企业的项目与合同风险的管理，朱中华律师认为，“有些工程企业，在技术水平、施工组织能力、规模实力和实践经验等方面都有很好的基础，在国内也做得风生水起，但是在‘走出去’的过程中，在项目的商务与合同管理、风险管控方面却遇到了很大的挑战。这些挑战不仅来自于企业和项目的具体制度和做法，更来自于其经营管理的理念，包括企业的依法经营意识、风险意识和契约意识等。管理良好的国际公司一般非常重视项目与合同的风险管理，他们在签约前会花很长时间，做尽职调查，进行合同评审，准备投标文件，可以说是签合同非常难，但是一旦签订了合同，执行则相对容易，严格按照合同执行就行。我们企业的习惯做法往往与此相反，在签约前更多地是关注投标的价格、工期和技术，而没有花太多时间研究工程所在国的法律、经营环境、市场状况与合同条件，也不愿意在项目还没有拿到时就付出太多的金钱和精力，即使对于标的非常大、风险也很大的项目，包括在刚刚进入的新的国家市场承接的项目，往往也不去做尽职调查和详细的项目评审，在合同谈判时甚至也没有专业的国际工程律师参与，主要目的就是先把项目拿下来，剩下的以后再说。可以说，我们签合同时一般非常快，相对容易，国外企业半年才能准备好的投标文件，我们可能只需要花两三个月，但是，这样往往使合同的许多条款对自己不利，再加上企业不习惯于严格按照合同规定履行，因此，一旦项目拿下来，执行的过程则较为艰难，更容易出现问题，导致项目亏损、延期，甚至被业主终止合同和反索赔；在出现纠纷时又不得不花大价钱打国际官司，其结果也存在很大的不确定性，往往是输多赢少，这不能不说是非常遗憾的事。像这样的情况看起来前期节省了一些成本，但是却容易留下许多本来可以避免的隐患，得不偿失。作为一名专业的国际工程律师，在长期的工作中我深刻体会到，做海外项目不能靠碰运气，如果中国企业能在现有的技术、施工组织、规模、实力、实践经验和价格等竞争优势的基础上，提高依法经营意识、风险防控意识、契约意识，建立科学的风险管理制度，认真研究和掌握FIDIC合同文本等国际工程常用的标准文本，通晓当地的政治、法律、经济与社会环境，认真对待每一个海外项目，善于整合国际工程律师等社会资源做好风险的识别、预防与控制，中国企业‘走出去’的步伐就会更加稳健，也会走得更远。”

对于中国工程建设企业在承接国际项目时面临的困难，中国中材国际工程股份有限公司商务经理、中建政研专家委员会委员吕春妹深有感触，她表示：“在国际化的道路上我们遇到了前所未有的困难和挫折。除政治风险、法律风险、税务风险、汇率风险等等，海外项目还面临着气候异常、流行疾病、当地物资缺乏和办事效率低下、治安情况差等问题的困扰，我们的商务、法务、语言、技术标准方面是短板，不能很好地与国际接轨。中国承包商面临着巨大的挑战也付出了沉重的代价。”

虽然中国的工程建设企业走出去面临着诸多阻碍，但梁舰认为，只要企业定下目标，扎扎实实地把相关方面做好，提升企业的综合实力，中国企业一定会在国际舞台绽放光芒。

搭建“对话”平台 成就经典项目

对于我国工程建设企业而言，通过精读菲迪克可以了解和掌握国际工程合同的原理、国际惯例、国际工程管理理念、相关的商务和法律等知识，从而工两个合同，这使得采用专用条款模式越发不可行。后来业主聘用了英国WHITE&CASE 律师事务所，英国律师也认为要将通用条件和专用条件合二为一。这样双方对合同文件组成及合同拆分方法才达成了一致。业主英国律师以银皮书为蓝本起草合同，即在银皮书的基础上直接逐条修改；合同谈判先在EPC合同条件的基础上进行，谈定之后再由律师进行技术性分拆。全面把握和理解菲迪克合同条件并举一反三为我所用。

吕春妹以南非PPC水泥集团刚果金BARNET 3000t/d水泥生产线EPC工程合同谈判为例，讲述了菲迪克合同条款的具体应用。

南非PPC水泥集团拥有一百多年的历史，是南非主流的水泥生产商，在整个非洲也有一定的影响力。2013年PPC公司决定在本土之外的非洲地区投资扩张。经过认真的考察和严格的遴选，PPC公司决定选择中材国际作为战略合作伙伴承建其一揽子项目。

刚果金BARNET 3000t/d水泥生产线是一揽子计划中第一个实施的项目。商务谈判筹备阶段双方同意合同条件采用99版FIDIC设计采购施工（EPC）交钥匙工程合同条件，即银皮书，但在具体做法上产生了分歧。业主坚持合同条件由银皮书通用条件和专用条件组成。这在理论上是可行的，但由于菲迪克是面向各行各业的范本，具有高度的概括性，针对具体工程需要细化和调整的个性化条款较多，用专用条件来准确描述对通用条款的补充、修改、删减、调整和细化实际上是很困难的也是不可取的。另外考虑到税务筹划，该EPC合同需要拆分成设计供货和施

除了取决于双方谈判结果的工期、付款条件、罚款比例、保函额度等等个性化条款以外，一些其他条款也做了调整，比如该项目采用了项目融资模式，贷款方有世界银行下设机构IFC，合同权益需要转让给贷款方作为抵押，在条款中进行了相应说明，使双方对将来的转让操作心中有数。此外，根据项目的实际情况和双方谈判的结果相对FIDIC条款该项目承包商承担的税费、办理许可的范围要少一些，业主承担的相对较多，人员签证许可等都由业主负责，合同对其做了相应调整。考虑到刚果金的治安情况，在合同中还加入了如果现场需要武装保安的话由业主负责。

实际上，在具体的项目实践中改动和调整的条款不止上述这些内容。吕春妹具体解释道：“对菲迪克制式条款我们不主张改动，如果对方提出要求也要酌情考虑。这个项目合同由于采用了FIDIC条款，又由英国律师执笔，加上双方的团队都很专业和敬业，经过几轮艰苦的合同谈判，最终成稿了一份高质量的EPC合同，为项目的顺利执行和后续一揽子项目合同谈判奠定了基础，其后的津巴布韦粉磨站项目合同由我方在刚果金合同的基础上修改成文，双方顺利签约。”

如今，菲迪克进入中国已有二十余年时间，对我国工程建设行业影响深远。朱中华表示：“1957年菲迪克颁布了第1版红皮书，距今已经有59年的历史，它对我国的工程项目管理产生了很大影响，特别是改变了项目的商务和合同管理理念、做法。当然，菲迪克来源于ICE合同并且深受英美法系影响，有许多不同于中国法律的制度，我们应当借鉴菲迪克合同，并根据中国国情加以修改和本地化。”

我国工程建设企业学习、借鉴和采用菲迪克先进的管理理念与管理模式的同时，也逐步缩小了与国际企业的差距。梁舰总结到：“中国工程企业不仅仅需要能够阅读菲迪克，而且还要在深层次上理解其实际操作，真正用好菲迪克合同解决项目中的问题。”