关于建设工程合同法律风险的分析及对策探究

姬晓红

（中铁一局集团第五工程有限公司 陕西宝鸡 721006）

关于建设工程合同法律风险的分析及对策探究

姬晓红

（中铁一局集团第五工程有限公司 陕西宝鸡 721006）

建设工程合同管理在实际工程开展过程中具有至关重要的意义和作用。从法律角度对建设工程合同可能存在的风险进行分析可以减少和避免合同签订与落实过程中存在的风险。简单分析建设工程中合同可能存在的法律风险，并且提出如何签订有利合同与如何从法律角度处理与规避合同签订与落实过程中可能存在的风险，为相关建筑施工单位提供参考与借鉴。

建设工程；合同；法律；风险分析；对策

引言

伴随着科技的进步与发展，许多新的技术被应用到建设工程施工过程中。伴随着道路交通的完善，我国许多城市都陆续开始修建地铁、架桥与隧道。因此现代工程规模的不断扩大就必然会造成建设单位的数量增多。在如此激烈的市场竞争当中，承包工程往往是一项具有较高风险的工作。项目承包合同存在风险是市场竞争过程中不可避免的现象，因此从法律角度对这些风险因素进行解读有利于在实际的合同签订过程中减少风险，降低承包企业的风险经济损失。

1 建设工程合同常见风险

1.1 合同明确规定乙方风险

建设工程合同常见的风险之一就是合同中明确规定了乙方需要承担的风险，这很明显对承包商不公平。许多承包工程中都对乙方需要承担的风险进行了格外详细的规定。比如在某地铁工程合同协议当中，规定当工程变更费用超过合同总价的10%后，甲方可以对超过的部分给予相应的补偿。若一方遇到变更更多的工程时，其本身则需要损失合同总价的10%，对乙方将是非常不利的。所以这样的条文存在一定的不公平性，也是乙方与甲方在合同签订过程中往往很容易忽视的风险。

1.2 合同条文不够完整

合同条文存在不完整的现象是合同签订中常见的风险体现。比如甲方与乙方签订隧道修建工程项目合同，合同中明确规定每月15日支付上月的工程款项。可是甲方却因为资金链出现问题导致资金一时不能到位，故而连续脱拖延两个月的工程款。而乙方为了尽快完成工程项目使隧道修建不受影响，便自觉垫入一笔资金。可是因为合同中缺乏对工程款拖欠相关问题的规定，所以乙方向甲方索要经济赔偿以及垫付金利息的时候就必然会失败，从而承受较大的经济损失。因此合同条文不完整就开始施工很容易导致任何一方利益受损。

1.3 合同中存在仅对一方行为具有约束性的不平等现象

当合同中出现了仅对一方行为具有约束的条款时，就可以初步判定该合同是不平等合同。而这类合同在建设施工项目中非常常见。比如某地铁工程合同中规定，自本月10日开工，按照实际开工日计算工期后一旦存在延期交付工程现象，乙方应该担负一切责任。很明显这一条款就是完全不平等不合理的，因为地铁工程需要设计陆面、地下等众多施工环节与场地，一旦遇到一些不可抗拒因素，比如夏季大雨天气，施工无法开展，那么工程延期就属于不可抗力因素造成的。所以乙方往往面对这样的现象只能自己付费进行赶工，为了避免延期受到经济处罚的同时也让自身承受了较高的经济损失。

2 签订有利合同的方法

所谓签订有利合同并不是说要在合同签订过程中做任何手脚，而是在法律允许与法律保护的前提下，对承包工程的乙方而言有最大程度的保护，以免其自身承受不必要的损失。

合同风险本身属于不确定事件，其有可能发生也有可能不发生。所以作为承包合同的乙方来说一定愿意签订更能满足自身利益的合同。所以乙方签订合同需要对一些基础性的内容进行定性评价，这样才能有利于辨析自身签订的合同是否能够保障自身利益。

（1）需要对合同的条款进行浏览，避免条款内容存在缺项、漏项的现象。对自己相对有利的内容必须明确表达，这样才能避免对方误解，一旦发生合同纠纷后成为对方反水的重要突破口。

（2）合同双方在权利与义务方面应该尽可能实现平衡，避免出现苛刻于任何一方的不平等条款。

（3）合同价格款项涉及较高时，往往需要施工方获得较高的经济效益才符合传统建设施工的要求与特点。

（4）合同应该尽可能减少风险表述，甲方自愿承担较多的风险，这样在工程开展中于乙方而言才是比较公平的。

3 利用法律处理合同风险的对策

3.1 采取必要的组织措施

利用法律处理合同中常见的风险是比较正确与科学的方法。首先面对风险较大的工程项目时，从法律角度分析应该派遣一名相对得力的项目负责人，专门对项目进行负责与管理。同时管理人员本身的队伍建设也应该是精明能干的，不仅需要对工程技术有所了解，同时对项目施工的法律法规也应有所把握。通过成立专门的指挥管理部门并通过专家指导才能尽可能规避风险，避免双方出现经济损失与利益纠纷。

3.2 采取必要的技术措施

从法律的角度来看，采取必要的技术措施体现在承包方的相关资质必须通过科学技术的审核。因为施工项目本身具有一定的严谨性与科学性，所以承包方对项目工程的质量起着决定性的作用。利用法律采取相关的技术考核措施，对承包方的施工技术质量进行严格审核，这也是避免双方出现合同风险的重要方法。

3.3 采取相应的经济担保措施

针对一些风险较高的施工项目，为了避免双方出现违约等现象可以适当采取经济担保措施，从而降低风险。比如说在修筑隧道的过程当中，其工期往往较长。故而在竣工之前可以要求增加人员或者增加班次以确保工程顺利竣工。在之前的合同中明确指出了这些问题，在之后出现这一现象的时候将会使得处理结果更为满意。

3.4 对承建人的确定选用招投标方式进行

在招投标的环节中应该有严格的法律规定与要求。整个过程需要在公开公正的环境中进行。并且对投标人的相关报价以及具体的施工方案、施工目标、工期和整体预算进行综合性考量，最终选择最佳的方案，这样才能使得项目工程更加安全，从而确保承包商的质量，避免双方在合同签订过程的风险。

3.5 建立起完善的合同管理体系

合同签订只是双方建立合同关系的一个部分，合同的管理也十分重要。在合同的条款当中必须要严格且合理合法地注明相关内容，避免合同在实际履行过程中出现纠纷与不必要的麻烦。建设工程施工合同应该包括对工程质量、竣工时间、交付时间、相关款项、款项支付方式、违约处理办法、相关赔偿对策等一系列内容。只有对这些内容全部按照法律要求进行合理规定才能确保在之后的合同履行过程中，一旦出现违约现象或出现损害赔偿现象，相互扯皮的状况不会发生，进而尽可能避免其对工程进度造成的影响。

4 结束语

建设工程的顺利开展与否在很大程度上取决于合同的签订和履行过程是否有相应的法律保障。建设工程合同的管理至关重要，应该依据法律法规要求，规避合同签订中有可能存在的一系列风险，从而提升合同的安全性，确保施工双方在责任履行中的利益与保障，进而促进建设工程项目的顺利开展。

参考文献

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D923.6

A

1004-7344（2016）03-0316-02

2016-1-11

姬晓红（1978-），女，陕西米脂人，经济师，本科，从事企业法律顾问工作。