试论如何发挥法律在企业治理中的重要作用

董亚玲

摘 要：在企业治理中，法律发挥着十分重要的作用，但这一作用也具有一定的局限性。在企业治理中，法律的局限性多由于许多消极因素所引起的，不仅弱化了法律的作用，还异化了其作用机制，放大了其有限性。为此，必须制定完善的方案，破解法律在企业治理中的局限性，充分发挥法律在企业治理中的重要作用。

关键词：法律；企业治理；作用；局限性

长期以来，人们对于法律在企业治理中所发挥的作用及所处地位的认识既明确，又模糊。虽然法律在企业治理中的重要很关键，但仍是有限的，如何加以改进，提高法律在企业治理中的有效性值得深思。

一、企业治理中法律所发挥的作用

1.对企业治理模式的形成所发挥的作用

通过对比企业治理有关研究可知，法律对于各国企业治理模式的形成发挥着巨大的作用。施莱弗等认为：投资者之所以为企业投资，最关键的原因是其能够获取企业收益及相应的控制权。一旦投资者此类权利受侵犯时，其有权诉诸法律强制获取这些权利。由此，可将企业治理视为一套协调企业内部人员同投资人员之间利益冲突、确保投资人员获取合法权益的法律、经济制度安排。其中，有关保护股东、债权人的法律制度主义包括涉及到证券法、破产法、竞争法、公司法等，以及会计标准、证券交易规章等。

2.对企业内部治理所发挥的作用

企业治理就现代企业而言十分重要，这主义取决于现代企业的产权特征。对于所有制企业而言，所有者获取最大化利益同经营管理人员的最大获益是统一的，因此，其之间就没有矛盾和分歧。现代企业所有者产权包括两部分，一是原始产权，二是法人产权。企业为法人，但法人并非自然人，其权利与行为的实现需要依赖自然人，但是自然人因天性使然，极易视权力为谋求私利之工具，继而对投资人利益造成危害。为此，必须利用法律对代表企业法人的自然人行为进行监督、制约成为企业内部治理的基本目标，也涵盖了企业治理的基本内容。

3.对企业外部治理所发挥的作用

企业外部治理主要是为了确保市场竞争的充分性与有效性，以便为企业内部治理作用的充分发挥提供保障。但是，绝对充分有效的市场机制现实中是不存在的，具体运行过程中，经理、产品、收购、证券等市场都会由于不同原因丧失其功能性。若完全将企业治理交给市场机制进行调节，难以有效对经营者的问题进行监督。即使市场机制完善，仍有可能出现市场失灵的问题，更别提我国先天不足的市场机制了，因此，采用法律对我国市场机制的缺陷进行弥补很有必要。

二、法律对企业治理所发挥作用存在着一定的局限性

加拿大学者柴芬斯所著《社会成本的问题》一文中，就法律对商业及社会活动所带来的负面作用进行了研究。他认为：当不决定生产、消费的当事人受该决定不良影响时，一个不良的外部因素也会随之产生。若企业忽视了外部因素，会导致社会资源无效分配。一旦经济活动存在分歧或矛盾，信息享有者及可以低成本交易者会自行调整来获取双赢，该调整方式几乎同法律无关。此外，若交易者已获取法律建议，其在咨询律师前已完成多数谈判内容，而法律顾问仅仅构造了交易，确保法律规范无问题。合同双方不担心合同是否得到完全遵守，反而会将非正式承诺及对方的信誉作为依据。就律师来看，这是轻率与鲁莽的行为，但是，完全遵从法律的建议进行各条款的执行费钱、费时，交易者认为为了获取法律地位逐字逐条履行合同其实并不划算。因此，企业商业交易活动中，法律所发挥的作用往往很有限。

不仅如此，法律在企业内部管理中所发挥的作用也有其局限性。如，企业组建者期望尽量减少专业服务相关费用，因此，并非需要一个法律结构完善、精确的企业。更常见的是企业组建人委托代理机构而非律师，依据“标准”结构进行组建。他们认为花钱进行律师意见的购买不值得。法律在企业治理中的局限性不仅包括静态意义上的局限性，还包含实质性、动态意义上的局限性，也就是说，以公司法为主的法律及执行对企业治理作用的局限性，如立法、执法、司法等不同环节。

三、增强企业治理中法律作用的建议

依据企业治理特点而言，为了增强企业治理中法律制度作用的有效性，除了增强外部保障以外，还需要加强内部规范。

1.增强外部保障

应结合我国国情，综合借鉴国内外相关法律制度，对公司法、证券法、劳动法、破产法、物权法、竞争法等进行进一步完善，创建同我国市场发展水平相适应，同现代企业发展相一致的企业治理制度及治理模式。同时，增强对于企业内部治理机制的规范，保障企业所有者能够有效监督、制约经营者的行为，确保经营者生产经营的自主权，保证企业能够科学进行决策，逐步提高运行效率，获得持续、稳定的发展。

2.完善外部治理机制，构建公平、公正的法律环境

完善外部治理机制，便于增强市场对于经营者的约束与激励作用，强化外部市场监督的有效性。构建公平、公正的法律环境，指的是国家通过立法对企业享受权益进行明确，国家针对企业的合法权益给予保护，为企业经营营造良好的外部环境。

3.健全内部规制，推动企业治理朝着规范化方向发展

依据现代企业制度的要求，对企业组织进行规范，构建高效、完善的企业治理结构，加快产权改革，对企业的产权结构进行明确，尽快引入独立董事制与外部监事制，优化决策机制，增强企业的监督作用。尽快构建完善的股权结构模式，尽快实现企业经营权和所有权的分离。同时，注重完善股票期权制，加强对职业经理人的监督与约束，推动企业治理逐步朝着规范化方向发展。

总而言之，有效的企业治理能够为投资者和企业关系人提供切实的保障，便于科学界定企业各部门的权力界限，避免企业权力受到滥用，提高企业的经济、社会效益。在此过程中，必须借助于法律对企业治理进行固化、规范，保障该制度的有效施行。

参考文献：

[1]卡塔琳娜·皮斯托，许成钢.不完备法律——一种概念性分析框架及其在金融市场监管发展中的应用[J].比较，2010（03）：111-136.

[2]王红一.公司法功能与结构法社会学分析——公司立法问题研究[M].北京：北京大学出版社，2009.