工程施工合同的风险分析及防范

李勇

摘 要：工程施工合同中总是存在着各种风险，本文主要针对外部环境风险、技术风险、信用风险、合同本身风险等风险表现形式进行风险分析，并对合同风险中的关键防范环节提出了防范措施。

关键词：施工合同 风险分析 风险防范

中图分类号：TU72 文献标识码：A 文章编号：1672-3791（2014）04（c）-0124-02

工程施工是按照施工图纸、规范、管理程序及施工组织设计等相关文件的要求，在建设场地上进行测量、作业、检验等活动，最终建成工程实体。工程施工合同是项目管理的主要法律文件，从签订工程施工总承包合同、实施施工任务开始，工程的建设方与承包方之间的权利、义务就主要通过工程合同来确定。

由于自然、经济和社会等各方面的不确定性，在工程施工中人们所期望达到的目标与实际出现的结果之间总会有一定的距离，工程施工合同风险管理就关系到施工企业的生存和发展，因此项目的管理者必须加强合同的风险意识，对施工合同中可能出现的各种风险进行识别、分析、控制、利用、转移或回避，从而以最小的成本收获最大的安全保障，将可避免的风险、成本及损失极小化。

工程施工合同是对项目进行全面风险管理的主要依据，本文就如何分析识别项目工程施工合同中的潜在主要风险因素，提示风险来源，提出规避各类风险的对策，以降低工程风险，提高企业盈利水平。

1 工程施工合同的风险分析

建设工程往往投资大，周期长，工程本身就具有高度的复杂性与技术性。另外，由于受自然条件和社会经济等条件影响较大，工程项目建设过程中存在着很大的不确定性和风险。比如施工所需的材料和设备的价格具有波动性，自然的或人为的因素对施工进度带来的不可预见的影响，新技术新工艺的运用对项目建设带来的冲击等，使得风险在工程施工的整个周期内不可避免且无处不在。

工程施工合同的风险按照其产生原因，表现为外部环境风险、技术风险、信用风险、合同本身存在的风险。

1.1 外部环境风险

不可预见的政治、经济、自然环境风险，例如通货膨胀、汇率变化、水灾、震灾、流行疾疫等，这些风险都是不可抗的。

在目前公民的权力意识和环境意识日益增强的情况下，建设项目也应考虑与当地社区、民众、政府等的外围关系，某些特殊项目或许会因多个利益主体的风俗习惯、价值取向、利益诉求不一，而导致施工工程的延误甚至受损。

项目施工易受到外部环境中的不确性变化因素干扰，例如现代工程普遍规模大、结构复杂，技术性要求高，施工现场若遭遇场地狭小、水电和建材供应不及时、地质条件复杂、自然气候变化大甚至变得恶劣、当地运输和生活供应条件不充分等，都会增加施工难度，于是施工合同变更频繁，不但影响到工程进度，导致工期延长，也会因劳动力等费用支出增加，使承包方的风险增大。

1.2 技术风险

目前许多施工工程结构复杂、规模庞大，同时功能要求高，就对承包方所拥有的技术工艺水平、施工设备等带来考验；承包方的装备水平、技术和施工力量、工程管理水平若有欠缺，就可能存在施工方案设计漏洞、投标报价失误、施工计划和组织措施缺陷等风险情况。

1.3 信用风险

建设方由于财务状况恶化，无法按时支付预付款或进度款，就会影响建设方的施工前准备阶段工作，造成无法按正常的计划进度施工。

由于建设工程市场竞争激烈，承包方和建设方在现实中往往无法实现真正的平等，建设方处于主动地位，而承包方处于被动地位。建设方在招标阶段可能随意增加苛刻条件，甚至违规要求潜在投标人做标前承诺，而在施工阶段也会刁难承包方，动辄实施罚款或扣款，给承包方带来风险。

建设方不守信用，诚信度差，故意甚至恶意拖欠工程款，或面对承包方的合理索赔要求，建设方推卸责任拒不支付，这些情况都会使承包方遭受损失，进而导致出现拖欠分包工程款、材料款、建筑工人工资等一系列连带问题。

承包方自身资金供应出现周转困难。因资金供应不足，使得材料和劳动力的投入无法满足原定的工程施工计划进度，不能顺利履行施工合同条款中的有关内容，无法按时完成施工任务，导致承包方工期迟延，从而产生工程工期和费用的变化，并还可能产生遭受索赔的风险。

1.4 合同本身存在的风险

1.4.1 工程施工合同条款的风险

合同文件不严谨、不全面，建设方和承包方之间的权利、义务关系表达不够清晰、不够准确，没有将未来工程建设中可能出现的各种潜在风险尽可能列入条款项，合同条款存在错误、缺陷或遗漏，例如实际工程地质状况与合同有出入，所给的基本参数出现错误，现场条件与设计图纸不符等，造成承包方的返工甚至报废；当因各种原因发生工程变更时，如何确定变更工程的造价，如何处理违约责任，以及竣工结算期限的确定等，都需要有详细的具有可操作性的规定，若合同文本缺乏相应的详细的条款规定，则导致施工合同履行时产生工程纠纷，导致合同难以顺利履行。

又或者合同措辞不准确，用词模糊，不够严密，具有歧义，致使承包方对技术文件、工程说明和规范等合同内容理解有误，造成双方因立场角度不一而对双方的权利和义务的界定理解不一，导致后续合同履行时发生分歧。

另外，承包方在现实中因处于被动地位，建设方就利用自身的优势，订立单方面约束性的、责权利不平衡的合同条款内容，对承包方提出苛刻要求，造成合同条款在当事人权利、义务分配上不对等。表现形式之一为承包方迫于市场竞争压力，接受合同中的垫资条款。在正常情况下，工程施工合同在签订之始，建设方就应付一部分的预付款，施工期间，则按照工程量支付相应的进度款，在项目建成验收后仅有微小部分款项保留下来作为工程的保修金。承包方若接受诸如“工程结构封顶后建设方开始支付工程款”之类的大量垫资要求，就会承受巨大的财务压力和资金断链的风险。并且建设方还可能要求承包方不得因建设方未按原定计划支付工程款而擅自停工，这也就意味着承包方自动放弃了要求对方履行合同的抗辩权。另外建设方对承包方提出苛刻的追责惩罚措施，比如对承包方拖延工期动辄罚巨额款项，而对自身的违约责任要么列出免责条款，要么就避重就轻。endprint

1.4.2 工程施工合同类型的风险

固定总价合同是在建设方和承包方双方约定的风险范围内价格款项固定、不能进行调整的合同，当水文地质条件不稳定，项目工程量具有较大变动性的情况下， 若双方采用的是固定总价合同，则承包方将承担更大的风险。

可调价格合同是指建设方和承包方可按双方约定对合同价款进行调整的合同。此类合同中往往建设方承担了通货膨账的风险，而承包方承担其他的风险。

成本加酬金合同建设方向承包方支付工程的实际成本，并按某种方式支付酬金的合同类型，对于某些难以测算工程成本的复杂工程，往往都采用此类合同，尤其是当材料设备人力等价格发生波动时，建设方将承担成本上升的工程风险。

2 合同风险的关键防范环节

虽然主体双方都无法利用合同文本去覆盖所有的施工过程中所可能遇到的问题，但许多危险性高的风险，都是由较低风险偶合产生的，这就意味着我们可以从基础工作入手，采取积极有效的措施控制导致风险的事件，规避风险，大大降低高危险性风险的发生概率，保证合同顺利履行。

2.1 合同签订前阶段

对于建设单位来说，应严格对投标单位进行资质审查，确保择优选定拥有健全资质的承包单位。对于承包方来说，为了有效规避风险，应充分了解建设单位的资信状况、经营中有无信用污点、资金到位情况，以及合同签订应具备的条件，比如设计图纸、备案、批文、环评、安评、土地证和规划许可证等重要文件。

项目的可行性研究主要为项目实施与否提供全方位的评价依据，主要包括项目地址的选择、水文地质气候等环境评价、设备种类的采购、项目施工进度控制、施工工艺及其环境影响评价、保护环境的措施、建设资金的筹集、组织机构和人员配置、项目市场分析与预测、经济和社会效益评价等。

当建设项目的可行性受到严重质疑时，不管对建设方还是承包方来说，其中所蕴含的风险都是不言而喻的。尤其是对于承包方来说，一旦因以上原因建设方的战略方向或财务状况发生大的变动，将直接影响工程施工合同能否顺利履行，直接影响承包方的利益。

2.2 合同审查

对于比较复杂、专业性强的重大合同，应有技术、法律、财务、审计等专业人员参与合同谈判或合同审查，力求合同条款严谨准确，避免出现大的失误和漏洞。

合同应充分体现建设方和承包方双方权利义务的对等，在合同审查时应重点审查合同价款、工程款支付方式、预付款比例、工期、主要材料和设备供应方式等，是否与中标通知书、招投标文件一致，力求使合同达到双方权责利平衡状态。尤其是对于承包方来说，因其在现实中往往处于被动地位，为保证风险责任分担的公平合理，应在合同审查时，力争对合同中的大量垫资、放弃抗辩权等单方面约束条款进行修改，坚持维护自身的正当权益。

根据建设工程的实际特点，事先制定诸如工程款支付办法、预付款比例、材料供应方式等最可能带来风险地方的防范措施，这是现实中最广泛、最有效的避免合同风险的对策。

2.3 合同形式的选择

根据工程的施工特点，选择适当的价格计算方式和合同形式，可有效降低合同风险。对于水文地质条件稳定、承包方有丰富的相关施工经验、工程造价变动比较小的项目，承包方可选择风险自留加风险控制的风险处置方式，采用固定总价合同；对于建设项目风险性高，工程量大且具有大的变化性的情况，承包方则需要转移一部分风险，可考虑采用单价合同；对于难以测算工程成本的项目，则一般就需要采用成本加酬金合同，建设方将承担主要的风险责任。

2.4 合同履行

在合同履行阶段，应加强对合同履行情况的监控，若在合同签订后发现某些内容与合同主体的另一方约定不明确，应及时进行协议补充，防止合同履行时因相互分歧产生工程纠纷。为保证建设方工程款能按合同约定按时支付，应建立工程款支付信用担保体系，以免出现拖延拖欠现象。另外，若出现工程洽商、变更纪要情况，合同双方应及时会签，一些重要的书面凭证比如工程师指令、变更联系单等应尽快签证，这将为未来一旦发生工程纠纷、进行索赔提供必要的依据。

2.5 索赔管理

在工程施工过程中，总会存在一些不可预测的风险，索赔制度是有效的平衡风险的方法。索赔实质上是风险的再分配，在工程建设“买方市场”的情况下，索赔制度可有效保护处于被动地位的承包方的合法权益。这就需要项目管理人员必须十分熟悉工程施工合同的各项条款，具备法律的技术的等各项综合素质，运用科学的索赔方法，及时有效地提出索赔要求。

2.6 风险转移

风险转移中最常用的方法是工程保险，例如工程中的人身意外伤害保险、建筑工程一切险、安装工程一切险等，可有效防范意外风险的发生所带来的损失。另外，将分项工程分包给分包商，使部分风险转移出去；与其他承包方组建联营体，共同承担工程项目风险，这些也都属于风险转移的方法。

参考文献

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