单位不申请工伤认定又拒绝提交证据,伤残职工怎么办?

夏冬兰

编辑同志：

8个月前，我在公司上班期间，由于所操作车间机台上的飞轮突然脱落而受伤。经住院治疗，虽然已经花去3万余元医疗费用，但仍落下七级伤残。可由于公司个别领导对我抱有成见，为借机对我加以刁难和“教训”，遂故意制造种种借口，不管我如何哀求，就是一直没有为我申请工伤认定，也拒绝向我提交认定工伤的相关证据，致使我一直无法享受到工伤待遇。请问：我该怎么办？

读者：白晓鸽

白晓鸽读者：

你有权避开公司直接申请工伤认定，如果公司拒绝提供相关证据材料，你则有权要求公司赔偿损失。

一方面，你具有直接申请工伤认定的权利。因为《工伤保险条例》第十七条规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”正因为公司一直没有申请，甚至是故意刁难，决定了你可以通过工会或直接申请工伤认定，并要求公司承担相关费用。另一方面，公司必须承担举证不能的后果。《工伤保险条例》第十八条规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。”其第十九条第二款则进一步：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”即在你无法按要求提交相关证据材料，而这些证据材料为公司所掌握的情况下，基于公司违反了自身的法定义务，决定了其必须依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定承担责任：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”

江西省兴国县人民法院 廖春梅

邮编：342400电话：13133771817

出差被砸伤,虽侵权人不明也能获取工伤赔偿

编辑同志：

我是一家公司的采购员。三个月前，我被公司指派到深圳一家工厂购买原材料。当我下了公交步行前往工厂，途径一栋居民楼下时，突然被从楼上丢下的一只空酒瓶砸中头部。经送往医院抢救，虽保住了性命，但却花去4万余元医疗费用，还落下八级伤残。由于无法查证空酒瓶是谁所丢，我只好要求工伤保险机构报销医疗费用并给予相关待遇，但却被告知公司并没有为我办理工伤保险，我只能找公司担责。而公司认为我所受伤害并非发生在工作场所内，也与工作没有直接关联，且完全是别人侵权所致，故不构成工伤，其无需承担任何责任。请问：公司的说法对吗？

读者：冯佳妹

冯佳妹读者：

公司的说法是错误的，其必须对你作出工伤赔偿。

一方面，你的情形当属工伤。《工伤保险条例》第十四条第（五）项规定“因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的”，应当认定为工伤。其中强调职工因出差而导致工伤的认定条件有二：“因工外出期间”和“由于工作原因”。也就是说，你能否被认定为工伤，不在于你当时是否身处“工作场所内”，也不在于你所受伤害来自何人，而在于你是否具备上述两个要素。答案无疑是肯定的：你前往深圳是受公司指派，即因工；你出现在事发地点，是因为去工厂购买原材料所必需经过，即出于工作。另一方面，你有权要求工伤赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条已明确规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”即你对于自己所受伤害，既有有权请求工伤赔偿，也有权请求侵权人（丢空酒瓶者）赔偿，甚至有权获得来自工伤、侵权的双重赔偿。再一方面，公司必须向你赔偿损失。给劳动者办理工伤保险，是每一个用人单位的法定义务。公司拒不为你办理，显然是对自身法定义务的违反，自然也就必须依据《工伤保险条例》六十二条第二款之规定承担责任，即：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”

江西省兴国县人民法院颜东岳（笔名颜沐）

邮编：342400电话：13707022635

工友被提拔重用,强请“升职饭”当心构成犯罪

编辑同志:

我是一家设计公司的新进设计师。因此前一家与公司有着长期合作关系的大客户，对公司提交的多次设计方案一再不满，致使公司领导在大发雷霆之余，许诺只要谁的设计方案能达到大客户要求，不仅给予重奖而且升职。我通过半个月的苦思冥想，得出的设计方案脱颖而出，并赢得了大客户的赞赏。公司领导随即兑现承诺，给了我一万元奖金，并让我担任部门负责人。苗某等3名老员工见“乳臭未干”的我一夜之间成了他们的顶头上司，出于妒忌和不服，也为给我一个“下马威”，阴阳怪气地要我在当地最高档的酒店请吃“升职饭”，因被我拒绝，遂前后三次对我进行殴打，最后一次还导致我轻伤。请问：苗某等的行为是否构成犯罪？

读者：杜 娜

杜娜读者：

苗某等人已涉嫌构成寻衅滋事罪。

该罪是指肆意挑衅，随意殴打、骚扰他人或任意损毁、占用公私财物，或者在公共场所起哄闹事。严重破坏社会秩序的行为。《刑法》第二百九十三条规定：“有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)随意殴打他人，情节恶劣的;……(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的; ……纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。”《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条则进一步指出：“行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为‘寻衅滋事。”“致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的”、“多次随意殴打他人的”，应当认定为 “情节恶劣”。与之对照，苗某等人的行为已经具备该罪的构成要件：一方面，苗某等人强请的“升职饭”目的，在于发泄妒忌、不满、不服的情绪，通过所谓的“下马威”逞强耍横；另一方面，在被你拒绝，而你的拒绝完全属于依法行使自身权利的情况下，苗某等人已经肆意挑衅、强拿硬要、随意对你实施殴打，不仅次数达到三次，构成“多次”，而且造成了你轻伤，即无论次数还是伤情，都意味着当属“情节恶劣”，即苗某等人难辞其咎，必须受到刑事制裁。

江西省兴国县人民法院 颜东岳

邮编：342400电话：13707022635

从事公益性工作被解聘，为何不能获取经济补偿金？

编辑同志：

三年前，我与一家公司因劳动合同到期而解除劳动关系后，由于我年逾50，身体状况不是很好，加之没有什么专长，而一直未能找到工作。一家公益性单位见我家生活困难，却又无经济来源，出于照顾，让我担任公共场所协管员工作，工资来源于政府的扶持资金。如今，因我所协管的公共环境发生变化，单位提出解除与我尚有六个月到期的劳动合同。我虽表示同意，但觉得单位应给予我解除劳动合同的经济补偿金。而单位以我从事的公益性岗位与其它普通岗位不同为由表示拒绝。请问：仅仅因为从事公益性岗位就真的无权获取经济补偿金吗？

读者：张小莲

张小莲读者：

的确，你无权获取经济补偿金。、

虽然《劳动合同法》第四十六条第（二)项规定：“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”，应当向劳动者支付经济补偿。且其第四十七条第一款进一步指出：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”即表明看来，单位提前六个月解除与你的劳动合同，理应按照你的工作年限向你发放经济补偿金。但是，该规定只是针对一般用人单位用工而言，就公益性岗位用工则不在其列，因为《劳动合同法实施条例》第十二条规定：“地方各政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关固定期限劳动合同的规定，以及支付经济补偿金的规定。”公益性岗位是指由政府出资扶持、社会统筹资金，用来优先安置就业困难人员就业而设立的从事公共利益管理和服务的岗位。与公益性岗位用工相对应，一般用人单位用工都具有营利性质，招工对劳动者实行择优录取竞争上岗，不存在优先安置、政策扶持性质。这实际上也是公益性岗位用工同一般用人单位用工的根本区别。故你能否获得经济补偿金，关键在于你是否具有从事公益性岗位工作的法律特征。而你的工资来源于政府的扶持资金，担任公共场所协管员工作，明显具有公益属性，即不能适用劳动合同法有关经济补偿金规定。

江西省兴国县人民法院 颜梅生（研究室主任、江西省首届审判业务专家，笔名袁梅）

邮编：342400电话：13707071715

拼车郊游出事故,保险公司能否以“载客牟利”拒绝理赔？

编辑同志：

半个月前，因公司放假，我和2名同事商定一起自驾我的小车去郊游踏春，油费按实际支出，彼此分摊，且每人先预交100元，多退少补，即彼此“拼车”。不曾想，期间由于田间路面太滑，加之我缺乏相关经验，导致小车发生侧翻，并花去3600余元修理及施救费用。鉴于汽车尚在保险期内，我遂请求保险公司给予理赔，但却遭到拒绝。理由是我收费载客郊游属于私自从事营业性运输，而我与其的保险合同中约定，我的小车只是家庭自用，如果未经保险公司许可，从事营业性运输发生的交通事故，则不在理赔之列。请问：保险公司的理由成立吗？

读者：彭芬冉

彭芬冉读者：

保险公司的理由不能成立，其必须承担理赔责任。

首先，你“拼车”郊游并非属于从事营业性运输。根据《家庭自用汽车损失保险条款》附则之规定，营业性运输是指“指经由交通运输管理部门核发营运证书，被保险人或其允许的驾驶人利用被保险机动车从事旅客运输、货物运输的行为。未经交通运输管理部门核发营运证书，被保险人或其允许的驾驶人以牟利为目的，利用被保险机动车从事旅客运输、货物运输的，视为营业运输。”即在交通运输管理部门没有核发营运证书的情况下，可以将私车载客“视为营业运输”的情形，必须同时具备两个条件：一是以牟利为目的；二是有运输旅客、货物的行为。而本案并不在其列：一方面，你向两名同事收取的费用，仅仅是实际支出的油费，且按照“拼车”约定彼此实行分摊，即你并非也不存在牟利，甚至还得倒贴小车本身的自然损耗。另一方面，你只是因为公司放假，而临时决定与同事“拼车”郊游，并不是专门从事载客经营活动，所运输的并非不特定的乘客，而是特定的同事，即不属于“运输旅客”。其次，保险公司不能免责。《保险法》第五十二条规定：“在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。……被保险人未履行前款规定的通知义务的，因保险标的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。”即只有在你载人致使小车危险程度显著增加的情况下，如果没有及时通知保险公司，而发生交通事故时，保险公司才有权拒绝理赔。可当时车内只有你和2名同事，并未超出核定的乘坐人数，没有因此增加轿车的危险程度，更不用说使“危险程度显著增加”。

江西省兴国县人民法院颜东岳

邮编：342400 电话：13707022635

夫妻一方“失联”，另一方如何离婚？

编辑同志：

我与李某于2005年经人介绍认识后结婚，婚后夫妻尚可，并育有一个女儿。五年前，李某在一次意外事故中失踪，至今下落不明。前不久，我通过网络认识了一个在银行工作的女孩，她非常爱我，对我女儿也很好。我打算今年跟她结婚，但由于我和妻子的婚姻关系还没有解除，所以无法办理结婚登记。我现在想和李某解除婚姻关系，但她下落不明，请问我该怎么办？

读者：颜东

颜东读者：

夫妻一方“失联”，另一方可以通过以下两种途径解除婚姻关系。

一是直接向人民法院提起离婚诉讼，由人民法院通过公告送达和缺席判决的方式来处理案件，至于法院是否判决离婚，则由法院依法根据你们婚姻的实际状况来决定。为了能确保法院判决离婚，你还可以在起诉前先向法院申请宣告李某为失踪人，因为根据《婚姻法》第32条第4款规定，一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的，应准予离婚。

二是通过申请宣告死亡来达到解除婚姻关系目的。根据《民法通则》第23规定，公民下落不明满四年，或因意外事故下落不明，从事故发生之日起满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告失踪人死亡。公民被宣告死亡后，其效力等同于自然死亡，夫妻关系自然解除。

需要提醒的是，通过上述两种途径都能达到离婚的目的，但在财产分配方面会产生不同的法律后果。缺席判决离婚的，法院会依法分割夫妻共同财产。宣告失踪的后果是失踪人的财产由人民法院指定的人代管。宣告死亡的法律后果等同于事实死亡，被宣告死亡人的财产属遗产，由其合法继承人继承。

从你反映的情况来看，以上两种方式你都可以采用，你可以根据自己的具体情况，选择一种最有利于保护自身利益的方式来达到离婚的目的。（末利）

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通联：安徽省马鞍山市马向路事故处理大队院内A楼206号陶家平（收）

邮编：243000

职业：安徽省马鞍山市花山区人民法院法官

电话：0555-2370249（办）13855550562 QQ：28016748

银行卡号：4340 6217 0002 5954开户行：建设银行马鞍山东湖公园支行

祭奠时被鞭炮炸伤,能否要求墓园管理单位赔偿？

编辑同志：

母亲去世后，我将其埋葬在一处墓园，并与墓园管理单位达成的协议，我每年缴纳600元管理费，由墓园管理单位进行日常管理与维护。几天前，我前往祭奠时，突然被飞来的鞭炮击中眼睛，已花去3600余元医疗费用。由于当时燃放鞭炮祭奠者众多，根本无法确定鞭炮是谁所扔，我只好要求墓园管理单位给予赔偿，但却遭到拒绝，理由是我所受伤害并非其直接所致，且其已在入口的醒目位置上贴有禁止燃放鞭炮的告示，别人不听劝阻，自然与其无关。请问：在墓园管理单位并未采取任何实际措施阻止他人燃放鞭炮的情况下，真的可以无需担责吗？

读者：张 雯

张雯读者：

墓园管理单位必须承担赔偿责任。

一方面，从侵权角度上看，《侵权责任法》第三十七条规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”即鉴于墓园是公共场所，墓园管理单位作为管理人，对墓园负有法定的安全保障义务。其究竟应否承担赔偿责任，取决于其是否“尽到安全保障义务”。而从本案实际情况看，墓园管理单位却属未能。因为虽然墓园入口醒目位置张贴有禁止燃放鞭炮的告示，但其却并未采取任何实际措施阻止他人燃放鞭炮，甚至在燃放者众多的情况下，同样是听之任之，也就意味着墓园管理单位对可能发生的损害存在疏忽大意或轻信能够避免的主观心态，具有明显过错。再一方面，从消费服务角度上看，你与墓园管理单位所达成的协议表明，墓园带有经营性质，并非纯粹的公益性服务场所，彼此之间存在服务与被服务的消费关系。而修正后的《消费者权益保护法》第十八条、和第四十九条分别规定：“经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。”“经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”鉴于墓园管理单位没有保障你的人身安全，自然也就难辞其咎。

江西省兴国县人民法院 颜东岳

邮编：342400电话：13707022635

同村村民对承包地是否享有优先承租权？

编辑同志：

我家虽然实现了机械化耕地，但由于承包地有限，难以实现增收。不久前，得知本村村民窦某有8亩的土地要出租，即赶去与他商量承租一事，可窦某说要租给他妹妹。其实，他妹妹早已出嫁在邻村落了户。请问，农村土地出租时，同村的村民是否享有优先承租的权利？

读者莫浩

莫浩同志：

你所咨询的问题实际上关于农村承包地的流转问题。《农村土地承包法》第32条规定：“通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。”可见，国家允许承包方进行土地承包经营权流转，但土地流转必须依法进行。根据该法第33条规定，土地流转应遵循以下原则：（一）平等协商、自愿、有偿，任何组织和个人不得强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权流转；（二）不得改变土地所有权的性质和土地的农业用途；（三）流转的期限不得超过承包期的剩余期限；（四）受让方须有农业经营能力；（五）在同等条件下，本集体经济组织成员享有优先权。同时，该法第37条还规定：“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。”根据上述规定，窦某转租承包地，在同等条件下，你享有优先承租的权利，这种权利是法定的。你可与窦某再行依法协商。如果协商不成，可以请求村委会、乡（镇）人民政府调解解决，或者向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，也可以直接向人民法院起诉。

230031 合肥市清溪路13号 安徽警官职业学院律师 潘家永