诉讼财产保全需要注意的问题

许媛媛

摘 要：在民事诉讼法学界中，特别是大陆法系一般都是从狭义上去研究诉讼财产的保全制度。在此主要研究的是：诉讼保全制度是一种基于保护厉害关系人的临时的救济制度。就其地位而言，民事保全制度是一个以保障判决执行为直接目的体系性子程序，具有广泛的适用性等。

关键词：诉讼保全；财产保全；救济制度

一、财产保全的种类

财产保全可分为两类。一类是诉讼保全，是指在法院受理起诉后、审理完毕之前，由申请人向法院提出申请，法院采取强制措施。诉讼保全在财产保全的数量中占大多数。另一类是诉前保全，是指在向法院起诉前，申请人即向法院提出申请，法院采取强制措施。

诉前保全与诉讼保全最主要的差别是提出保全申请的时间是在起诉之前。但法院内部对诉前保全掌握较严，一般要根据具体情况审核，是否不采取保全措施债权人的合法权益便将遭受难以弥补的损失。诉前保全必须报经法院相关领导批准。另外，债权人必须在法院采取强制措施后十五天内向法院起诉，如果逾期不起诉的，法院将解除诉前保全措施。

二、财产保全的主要程序

1、向有管辖权的法院起诉。法院立案庭立案后，申请人即可向法院提出书面的要求进行财产保全的申请。实务中，越早提交申请，对申请人越有利。通常在起诉时就直接提交财产保全申请书。

2、向法院提交财产保全费用和适当的担保。财产保全费用由法院审核确定，但最高不超过5000元。有些法院可能还会要求申请人预交一定数额的外地出差差旅费。同时，在申请财产保全时，需要提交适当的担保，如果是房产担保，保全金额高于房屋登记价格的，需要进行评估。而且有些法院对于评估报告有特别规定。申请保全前，最好先打电话到法院进行咨询，以便有效解决问题。

3、法院立案庭作出进行财产保全的裁定书，将有关保全材料移交保全部门。

4、申请人应及时与保全部门负责本案保全工作的法官联系，并向其提交已掌握的与被告相关的财产线索及证明材料。

5、根据保全法官的日程安排，及时配合其完成财产保全工作。

6、保全工作完成后，申请人应及时签收保全相关财产的清单和保全告知书。

对法院来说，采取保全措施有一定的时限。法院接受保全申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。但“立即”如何理解，并未有具体的法律规定。

三、民事诉讼需要进行财产保全的原因

财产保全是指为了保证将来生效民事判决能够得到切实执行，或者为及时、有效避免债权人的合法权益受到难以弥补的损害，根据法律的规定，由债权人提出申请，法院依法采取的限制有关债务人财产处分或者转移的强制性措施。由于某些债务人转移财产、逃避诉讼与执行的行为非常普遍，特别是涉案金额较大的案件发生后，如不立即采取一定的保护措施，债务人可能会迅速转移其可供执行的财产，债权人的合法权益便可能会遭受严重的、甚至是难以弥补的损害。而如果保全了债务人的主要财产后，债务人便可能被迫应诉，或者主动与债权人就归还债务进行谈判。因此，财产保全是民事诉讼的一项基本的权利保障措施。

四、可以进行财产保全的对象

根据法律的规定和现实情况，可以进行财产保全的对象主要是被告所有、占有、享有的实物财产和财产权利。具体主要有：

1、被告在银行开立的账户（户名必须与被告名称一致）及存款。

2、被告在房地产交易中心登记在案的、拥有所有权的房产，或者拥有使用权的土地。

3、被告对外投资的股权、持有的股票、债券及股息、红利等收益。

4、被告拥有所有权的车辆。

5、被告拥有所有权的厂房、机器设备及原材料、半成品、产成品等货物。

6、被告享有的对其他人的到期债权，其他人应付给被告的租金等。

7、被告享有专用权的专利、商标等知识产权。

8、其他各类被告拥有金钱价值和权利的财产。

五、申请财产保全担保物的种类

由于采取保全措施有较为急迫的时间要求，法院可能无法及时、准确地审核采取保全措施是否存在错误。因此，法院可以依法责令申请人提供相应的担保；不提供的，驳回保全申请。如因申请财产保全错误，而给被告或者其他人造成损害的，申请人应承担赔偿责任。

根据深圳法院的做法，提供的担保物可以是现金，可以是房产或土地，也可以是有关单位的书面保证。提供现金的必须到达法院代管款账户。提供房产、土地的，必须提供相关的权属证明，评估报告，由法院进行查封，但不要求必须是申请人所有。提供保证的，个人提供的法院一般不接受；单位提供的，必须提交经法定代表人签字并加盖公章的保证书、企业法人营业执照、近期的资产负债表原件等材料交法院审核。

六、诉前财产保全与诉讼中财产保全的区别是

1、主体不同。诉前财产保全制度是由利害关系人在起诉前向人民法院提出；诉讼中财产保全是当事人在诉讼进行中申请财产保全。诉讼中财产保全应当由申请人提出申请，必要时人民法院可以依职权采取保全措施。诉前财产保全由利害关系人提出申请，法院不得依职权采取保全措施。

2、时间不同。诉讼中财产保全提出时间应当是在案件受理后、判决生效前；诉前财产保全向有管辖权的人民法院提出申请必须在起诉前。

3、提供担保的要求不同。诉讼中财产保全，人民法院责令提供担保的，申请人必须提供担保，不提供担保的，驳回申请。没有责令申请人提供担保的，申请人可以不提供担保，人民法院依职权采取保全措施的，有关的利害关系人也可以不提供担保。诉前财产保全，申请人必须提供担保，不提供担保的，驳回申请。

当同一财产有数个申请人向不同法院申请诉讼保全时，由首先采取保全措施的法院取对该财产的优先处分权。当由首封法院对该财产取得优先处分权时，则意味着你的诉讼即使最后赢了，但是对该财产却要等待首封法院进行处置。如果几个债权人都是普通的债权，对该财产处置所得的分配顺序则按采取保全的顺序时行清偿；如果有抵押权（即优先受偿权），对于该财产的处置，依然是由首封法院（有优先处分权的法院）进行处置。司法实践中，如果有首封法院案件的当事人不能在处置该财产中获益，就会造成首封法院怠于处置抵押财产。尤其是当首封法院为异地法院时，抵押权人的执行成本会增加。因此，当案件涉诉时，应当第一时间向法院申请保全，以取得对该财产的优先处置权。另外，抵押权人知道抵押物已经被其他法院先行查封后，应及时向首封法院主张权利并申请参与分配，认为首封法院的查封行为不合法或者手续不完善的，要及时提出异议。当首封法院怠于执行抵押物时，抵押权人要加强与首封法院及申请查封的债权人的沟通和协调。也可适当建议有抵押权的执行法院和首封法院进行协商，对抵押物的优先处分权进行移交，必要时由共同的上一级法院协调处理。