承包商视角下业主风险再分配的实证研究＊

柯 洪，鲁宝智，宋振华

（1．天津理工大学 管理学院，天津300384；2．中国港湾工程有限责任公司，北京100027）

一、引 言

随着建筑市场的不断开放，我国建筑业呈现出蓬勃发展的态势，承包商之间的竞争日趋激烈，施工过程中的风险因素也日益增多。由于工程风险既具有长期性、相对性、多样性的特点，也就具有了整体性、可变性的特征［1］，风险的合理分担和有效管理就成为合同签订和执行过程中亟需解决的问题。同时，我国承包商长期重过程、轻管理的现状，使得其缺少规范和有效的风险管理措施，抵御风险的能力比较弱，更缺少利用风险增加收益的创造力［2］。

合同签订作为合同管理的起点，承包商应做好风险的识别及后期的管理工作，尤其是要处理好业主在合同范本的基础上通过专用条款分配给承包商的风险的识别和管理工作。目前从风险再分配角度进行合同管理分析的相关研究主要表现为索赔过程、条款制订过程、报价过程等三个方面，具体内容见表1。

表1 风险再分配界定表

本文的风险再分配研究主要采用第二种观点，并将业主风险再分配界定如下：标准文件通用条款中约定应由业主自身承担，而通过专用条款的约定再次分配给承包商的风险，而这一风险的分配过程称之为业主风险再分配。

在工程实践中，尤其是在合同拟定阶段，业主具有天然的信息或者时间优势，往往通过合同中一些专用条款的约定将大量的风险再分配给承包商来规避自身的风险，以此希望能在工程的起始阶段控制住投资［5－6］。同时承包商对风险管理的忽视，风险应对能力不足，导致现实合同文本中含有大量业主再分配风险的合同条款［6］。这样，在工程结算时，一旦业主再分配风险超出承包人能够承受的范围，便会由此产生合同争端，影响合同的顺利执行。

综上，一方面是项目业主具有天然的优势，另一方面是承包商风险应对能力的不足，这就使合同的专用条款中普遍存在业主再分配的风险。因此本研究希望通过实证研究，识别出业主通常会出现的再分配的风险内容，并对这些风险进行评价分析，以便承包商积极应对和化解这些风险。

二、业主与承包商之间风险合理分担方式的确定

目前对项目风险分担问题在学术界主要存在三种被普遍认可的分担原则：

一是可预见性风险分担原则。该原则的核心是“一个有经验的承包人对工程风险的合理可预见性”［9］，承包人仅仅对这部分风险承担责任。二是可管理性风险分担原则。该原则主要强调风险分担的可管理性和公平性两点［10］，即风险应该分配给能够最佳管理该项风险的一方，并且应保证风险分担的公平性。三是法经济学风险分担原则。该原则强调风险分配后承担风险所需的成本最低［11］，即分担风险损失应由超级风险承担，因为其承担该风险需要付出的成本最少。

上述三种风险分担原则的出发点不同，但从本质上来看，其思想内涵是统一的。本文将上述三种风险分担原则进一步界定为“风险两步分担原则”，即第一步分担原则，风险应由能够控制风险的当事人承担，此原则适用于风险损失（包括大小和概率）能够客观评价和可控的情形；第二步分担原则，风险应由具有承担能力或承担损失最小的当事人承担，此原则适用于风险损失不能有效控制的情形。

目前国内施工合同主要采用07版标准施工招标文件和99版施工合同范本，而这两个合同范本对关于业主和承包商的风险分担问题也都做出了明确的规定，本研究对其进行了归纳分析。结果表明，上述两份合同范本对风险损失的承担规则是较为一致的，经过具体的归纳得出的风险因素共有31项（其中业主应承担19项），本研究将其作为最为公平合理的风险分配方式，见表2。

表2 合理风险分担表

三、业主再分配风险的识别

风险识别是风险分析的第一步，是以减少工程项目构成的不确定性因素为目的，对工程所面临或者潜在的风险因素的判断、归类并鉴定其性质的工作［12］23。业主再分配风险的识别首先要确定风险事项一览表、风险的性质、风险事项之间以及与所处环境的关系，在此基础上利用系统的方法和步骤，确定可能产生的风险事项清单。

（一）基于合同文本调研的识别设计

风险识别主要是采用调研统计法、流程图法、系统分解法等方法，通过 WBS将相关的风险事项进行分解和分析，将风险识别尽可能深入到单元，进而将综合性的风险管理问题分解为多层次的风险因素，最终明确业主再分配风险的根本来源［12］55。沿着上述思路，承包人就可以有效地识别出业主再分配风险，以进一步采取和实施具有针对性的风险应对措施。因此，本研究的业主再分配风险的识别任务，就是明确业主通常会再分配给承包人的风险因素，风险识别的成果形式为业主再分配风险一览表。

根据本文界定的业主再分配风险的定义及风险识别的方法，合同文本中的专用合同条款可以明确地反映出业主再分配给承包商的风险事项。因此，通过调研实际合同文本，对其专用条款中的风险分担情况进行数据分析，最后统计得出业主再分配的风险，这是对业主再分配风险最好的识别方式。

本研究共收集了50份多家施工单位实际签订的合同文本，文本数据具有一定的代表性和有效性，并且均是在99版施工合同范本或者07版标准施工招标文件的基础上重新约定专用条款后签订的，可以较为客观、真实地反映出专用条款中业主再分配风险的内容。本研究以识别出业主再分配风险清单为基础，在实际调研过程中逐个分析实际合同文本中的风险分担情况，并做出详细记录，同时单独记录清单中没有的风险内容，调研完成后再进行统一分析。

（二）基于合同文本调研的识别结果分析

本研究以识别出的应由业主承担的19项风险事项为基础，对实际合同文本专用条款中业主对不同风险因素的再分配情况进行统计分析。结果表明，业主主要通过以下三种方式对于其应当承担的风险事项进行了不同程度的再分配。

第一，业主将风险完全再分配给承包商。第二，业主将风险部分再分配给承包商。第三，对业主应该承担的风险在合同中不约定。实际合同文本分析的统计结果，见表3。

表3 业主风险再分配情况一览表

另外，除了19项风险事项，调研的实际合同文本中，业主也会在专用合同条款中转嫁下列三种风险，即更改合同文件解释顺序风险（R20），垫资承包风险（R21），黑白合同风险（R22）。因此本研究将专用合同条款中业主可能进行再分配的风险界定为三大类，共22种。每种再分配方式下通常可能包含的风险因素，见表4。

表4 风险再分配风险因素表

四、业主再分配风险的评价

业主再分配风险评价是在业主再分配风险识别基础上通过系统分析风险性质、风险管理目标和风险主体的风险管控能力，进而确定业主再分配风险对承包商的建筑施工活动影响程度的工作。风险评价是对各种风险事项后果进行的评价，并确定其严重程度顺序，常见的有定性和定量两种评价方法［12］56。

在对契约经济学风险分担论述中，Rosen field和Posner将风险发生的概率和损失程度视为衡量风险损失的二元因素［13］。基于此，本研究从上述两个方面对业主再分配的风险事项对承包商影响的重要程度进行评价。承包商应根据业主再分配风险事项的发生频率，以及风险事项可能给承包商带来的损失程度的评价结果，重点管控给自身造成损失程度大、发生频率高的风险因素。

因此，本研究首先采用问卷的形式对已识别出的业主再分配风险因素的发生频率，以及可能给承包商造成的损失程度进行调研分析，绘制出风险发生频率及损失程度图，进而绘制出反映业主再分配风险工作重点的风险发生象限图。

（一）风险评价问卷设计及回收情况

本研究采用具有指导性的结构化问卷，将风险因素可能对承包商造成的损失程度设为五个等级，即不严重［0，1］、一般严重［1，2］、严重［2，3］、非常严重［3，4］、极为严重［4，5］；将风险发生的频率设为四个等级，即偶尔或很少发生 ［0，25%］，经常发生［25%，50%］，频繁发生［50%，75%］，必然发生［75%，100%］。答卷人可根据其相关的知识和合同管理的经验对评价内容打分，根据问卷结果整理出普遍认同的业主再分配风险因素。

本研究中问卷调查采取“现场发放书面问卷，约定时间跟踪收回”的方式，从而保证了问卷回收率及调查质量。本次调查共计发放问卷120份，收回问卷98份（其中有效问卷79份），有效问卷回收率为65．8%。有效问卷被调查者的基本情况，见表5。

表5 有效问卷被调查者基本情况

通过表中对答卷人基本信息的统计数据可知，答卷人具有较好的理性判断能力，也具有一定的合同管理经验，能够作出相对准确和客观的判断。因此，本次调查问卷的结果可以较为准确地反映出业主再分配风险对承包商经营管理的影响程度。

（二）风险评价结果分析

1．风险评价数据的初步处理。根据整理出的79份有效问卷，针对各业主再分配风险可能给承包商造成的损失程度，首先对统计数据加和之后的平均值进行综合排名，进而以点线图示法［14］输出统计结果，直观地反映出不同风险因素可能给承包商造成的损失程度。其次，对不同的风险因素发生频率进行数据分析，同样对业主再分配风险可能发生频率的得分求和后取平均值再进行排名，仍以点线图示法［14］作为输出形式。见图1。

图1 风险发生频率及导致损失程度

从图1中可以清晰地看出：各业主再分配风险因素可能给承包商造成的损失程度以及发生频率的大小，其中对承包商经营活动影响程度较大的风险事项有合同解释顺序风险（R20）、垫资承包风险（R21）、业主违约解除合同风险（R11）、黑白合同风险（R22）和物价波动风险（R1）；可能发生频率较高的有预付款、进度款支付延误（R2）和物价波动（R1）。

2．风险评价数据的进一步处理。通过对业主再分配风险对承包商可能造成的损失程度和风险发生频率单独分析，可以直观地看出其对承包商的影响程度。通过对上述数据进行综合分析，绘制风险发生象限图，便可对业主再分配风险给承包商带来的影响程度进行系统分析。见图2。

图2 业主再分配风险重要程度象限分布图

图2中横坐标表示的是风险事项造成的损失程度，纵坐标表示的是风险事项的发生频率，二者的大小共同决定着各业主再分配风险的重要程度。问卷处理结果中所有的风险因素均分布在横坐标2～5、纵坐标0～100%区间内，因此取横坐标3．5、纵坐标50%处分别作为中心线划分象限，绘制出业主再分配风险重要程度象限分布图。

根据象限图的原理，承包商首先应重点管理的业主再分配的风险事项为第一象限中的风险要素。如物价波动风险（R1）、预付款（进度款）支付延误（R2）、合同文件解释顺序改变风险（R20）等；其次为分布在第二、四象限中的风险事项，如不利物质条件（R5）、业主违约解除合同（R11）等；最后为分布在第三象限中的风险事项，承包商可视情况采取措施。

五、承包商的应对工作分析

在明确了业主再分配风险的内容和可能对承包商的影响程度后，承包商应有针对性地在招投标阶段和合同实施阶段应对这些风险。

（一）招投标阶段

招标投标是合同的形成过程，由于建筑工程实施过程的复杂性，工程施工过程中出现大量的争议和矛盾都是源于这一阶段，因此这一阶段的风险应对工作是承包商管控风险的首要环节。

招投标阶段是业主正式启动项目建设的实施阶段，也是承包商开始接触项目情况的阶段，这一阶段的首要工作内容是业主再分配风险的识别和评价，进而确定是否要承接该项目。

根据业主再分配风险的识别和评价结果，首先如果风险较大，承包商需考虑是否采取风险回避策略，如果需要，承包商应果断放弃工程，避免造成重大损失。其次，如有必要可以在购买保险、不平衡报价等风险转移措施的基础上，来预防合同实施过程中的业主再分配风险，本阶段主要是从风险防范和转嫁的角度来应对。

（二）合同实施阶段

在合同实施阶段，业主再分配的风险往往就成为了一种现实，当风险发生时，承包商无疑处于产生损失的一方，承包商应对的重点，就变成了风险发生时，应该采取何种措施能够最大程度地减少损失，以保证自身的利益。

承包商可以通过以下的措施进行风险应对，以减少损失。首先承包商可以通过优化设计方案，向业主提出合理化建议，主动提出变更，尽量弥补合同中未能约定的风险事项；其次，在合同的执行过程中出现未约定或者约定不明确的风险时，承包商往往可以启动合同再谈判策略，通过签订补充协议来保证自身的权利；再次，承包商可以积极运用索赔手段获得合理的补偿，但索赔过程中承包商必须准备好充分的证据，并且需严格按照合同约定的程序进行；最后，在解决与业主的争议时，承包商可以积极运用ADR纠纷解决方式，甚至需要通过仲裁、诉讼的司法程序来实现自身利益的最大化。

六、结 语

本文通过对业主与承包商之间风险的合理分担方式，业主再分配风险的识别，业主再分配风险的评价三方面的论证，在承包商视角下，对业主风险再分配问题进行了实证研究，得出通常情况下业主风险再分配的内容以及对承包商的影响程度的分析结果。本文为承包商如何积极应对业主风险再分配可能带来的损失提供了实证资料，也为业主风险再分配的研究提供了参考。

本文以问卷调查和访谈方式获取的数据为研究基础，对业主再分配风险进行实证研究，这其中不可避免地会存在误差；同时由于客观条件的限制，本文的样本容量也相对较小，在一定程度上也将影响到业主风险再分配内容的准确性，这两点不足将在今后的研究中进一步弥补。

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