VIE模式产生的原因、风险及对策分析

梁芳

摘要：VIE模式是境内企业境外融资的一种特殊方式，给我国互联网企业带来了外资支持，且已经扩展到各个行业。同时该结构所存在的风险也日益显现，本文通过对此模式产生的原因及存在的风险进行分析，提出针对风险的应对策略。

关键词：VIE模式；境外融资；风险

一、什么是VIE模式？

VIE模式，在我国被称作“协议控制”，是Variable Interest Entities的缩写，可译为“可变利益实体”，是指在境外注册的上市实体与在境内的业务运营实体是相分离的，境外的上市实体通过协议的方式来控制境内的业务实体，业务实体就是指上市实体的VIEs（可变利益实体）。境外上市公司成为了境内业务实体的实际收益人和资产控制人。

2000年，为了海外融资，新浪率先使用VIE模式成功实现在美国上市，VIE模式因此得名“新浪模式”。新浪模式是：外资的投资者通过入股离岸控股公司A来控制在我国境内的技术服务公司B，然后B在通过独家服务合作的方式，把境外A和境内电信增值服务公司C连接起来，达到A可以合并C公司报表的目的。

新浪模式以后，中国互联网行业许多公司竞相效仿，例如百度、搜狐。十几年来，除了互联网行业，其他行业如教育、医药、广电类的企业也运用了这一模式。如新东方教育科技集团在2006年就是采用了VIE模式在美国纽约股票交易所成功上市。美国通用会计准则专门设计了“VIE会计准则”，允许在美国上市的企业合并其在中国控制的业务实体的企业报表，这一政策解决了困扰中国公司的财务报表难题。

二、VIE模式产生的原因

新浪运用VIE模式成功在境外上市之前，我国企业特别是民企主要是通过“红筹模式”在境外融资。2006年9月商务部联合发布的《关于投资者并购境内企业的规定》（10号文）在一定程度上承认了“红筹模式”合法性，也因为如此，商务部和外汇管理局等其他部委更是严格监控“红筹模式”。此后几年，基本上没有一家企业通过审批成功建立“红筹模式”。VIE模式作为改进了的“红筹模式”，被大规模使用，原因如下：

1.国内上市门槛较高。互联网等其他高新技术企业具有高度成长性，比较难达到A股上市的条件，而我国国内创业板和中小板的财务门槛太高，拒绝了很多优秀企业。相比，香港、美国等的证券市场的上市门槛低而且程序更简单，很适合还没盈利但有巨大潜力的企业。

2.在境外直接上市门槛的限制。我国证监会有关法规规定，境内的企业赴境外直接上市要经过证监会的审批，且需满足净资产不少于4亿元人民币，过去一年的税后利润不少于6000万元人民币，并还有增长潜力，按照合理预期市盈率来计算，筹资额不能少于5000万美元，上市之后每一次再融资都需要审批。这些规定限制企业在境外直接上市。

3.行业外资准入限制。根据我国外资准入制度，国内大多数行业是限制外资进入的，像新媒体、互联网行业。工信部明确规定ICP牌照只能由内资企业拥有控制。而在国内拥有这些牌照的企业却因为缺乏资金的问题难以发展壮大。中国企业很聪明的选用VIE模式，这样外资就可以突破我国国内产业政策的限制，国内的这些企业就有了创业资金。

越来越多的企业选择了VIE模式来规避政策管制，最初为了避免商务部严格的审批，到最后受到企业青睐，VIE模式的实质并没有改变，主要是为了避免严苛政策的管制。由于愈来愈多的企业运用VIE模式成功进入外国市场，它的风险也越来越突出。

三、基于新东方时间VIE模式下企业的风险分析

新东方是于1993年11月由俞敏洪等人创办成立的。2004年8月，新东方在维尔京群岛注册控股公司新东方教育科技集团，2006年1月，注册地转到開曼群岛。2006年9月7日，新东方在美国纽约股票交易所上市，当时市值达到了18亿元人民币，我国第一家教育培训在海外上市的公司诞生。

在2012年7月11日，新东方发布公告称，通过无对价协议的方式，把北京新东方即VIE实体的股权完全转移到俞敏洪手中，俞敏洪100%控制了VIE实体。7月17日，由于新东方调整了VIE结构，美国SEC对其进行调查，股价大跌34.32%。19日，做空机构浑水公司发布质疑报告，致使新东方的股价再跌35%，市值仅剩下15亿美元，两天内，市值蒸发10亿美元。基于新东方事件，我们了解到， VIE结构的调整所导致的风险，最终引起了公司股价的暴跌，牺牲了公司的价值。

在某种程度上，VIE结构存在不稳定性，企业采用VIE模式存在的风险为：

1.政策风险。我国目前还未出台任何关于VIE模式的法律规范，很大程度上，这是对VIE结构的默许。今年两会，百度总裁李彦宏极力呼吁放开政策限制股利海外上市，但也有不同声音称，VIE模式使企业面临很大风险，对国家安全构成潜在和现实的威胁，必须加强监管。所以，一旦国家出台了相关的法律规范，对已经和准备采取VIE模式的公司必然会造成极大的影响。

2.外汇管制风险。VIE结构形成之后，外资向境内企业输入资金，境内企业获得利润再向外资企业转出，都需要经过国际外汇管理部门的批准许可。假如没有办法获得外汇管理部门的行政许可，企业就会面临外汇管制风险。

3.税务风险。VIE模式下，会发生复杂的关联交易，其中一些交易可能仅仅是处于税务筹划的目的进行的，无疑会引起税务机关的注意。而且，VIE模式横跨多个国家和地区，由于各个国家的税制不同，企业可能会将利润转移到赋税较低的国家中去，在转移定价和股息分配等方面可能会面临税务风险。

4.控制风险。VIE模式不是采用的控股方式，而是采用协议控制方式，境外投资者对境内公司没有控股权，且这一模式在我国并没有相关的法律政策加以保障，风险无疑是巨大的。一旦双方所签的协议出现问题，整个VIE结构都会断裂，其他投资者，债权人的利益也会受到损失。

四、VIE模式風险应对分析

在我国现有的体制下，企业选择VIE结构也可能是无奈之举，但是上述风险依然是存在的，所以我们必须建立相应的防范策略。

1.防范政策风险

VIE 发展了十几年，但在我国却很少有法律规范明确提及“协议控制”，而更多的是以模糊的界定来对相关问题解释。政府和相关机构的暧昧态度不利于VIE模式在我国更好发展，也不利于境内企业规避该模式衍生的相关风险。我们要提高对政策风险的认识，及时有效的防范相关政策出台后可能对VIE模式的冲击。

2.规避外汇管制风险

企业应该充分了解国家外汇管理部门的审批手续，严格按照相关要求办理，防止因为公司自身的原因没有取得审批，产生不必要损失。其次，公司应当对国家外汇政策有充分的认识，及时掌握世界经济以及国际外汇市场对我国的影响，并且要对国家外汇政策深入分析和预测，以此降低外汇政策带来的风险。

3.应对税务风险

企业必须遵循不违背税收法律规定的原则，按照合理的方法和思路进行整体的税务筹划，在纳税义务发生之前进行预见性安排，利用税收优惠，合理转移VIE模式中关联交易的税务定价，并通过纳税时间的掌握以及收入和支出的合法控制等方法来尽可能降低税收成本。企业应该从长远的利益考虑，对税收政策要有充分的认识，尽量避免税收滞纳和罚款支出。

4.控制风险的应对

加强投资方参与外商独资企业经营决策与管理的权利，例如委派人员担任外商独资企业的法定代表人等等，来防止在境内的企业实际控制人全权操纵VIE结构。而且还要确保在境内企业违约时能够及时发现，再根据VIE结构所签署的协议加以控制。

综上所述，VIE模式作为企业境外融资的一种特殊方式，已经从传统的互联网行业扩展到教育、新传媒等各个行业，且应用范围还在扩大。但是，现如今，法律规范还不完善，该模式的利益机制也比较脆弱，在法律、外汇管制、税收和控制权方面存在诸多风险，我们应该给予高度关注，采取相应措施，让VIE模式能在一个相对稳定的机制下运行和完善。

参考文献：

[1]唐志贤：《可变利益实体原因、风险分析及对策》，《财会通讯》2012年第8期.

[2]叶存金：VIE结构的合法性探讨.公民与法，2012年5月.

[3]付 军：境外间接上市法律制度研究.北京；北京大学出版社，2010年.

[4]刘 颖：浅论VIE结构风险[J].财经界，2007.