十二木卡姆知识产权保护探讨

热依汗古力·喀迪尔

（华中师范大学 政法学院，湖北 武汉 430079）

十二木卡姆知识产权保护探讨

热依汗古力·喀迪尔

（华中师范大学 政法学院，湖北 武汉 430079）

十二木卡姆是一种流传在新疆维吾尔族聚居地区，集传统音乐、歌舞于一体的大型音乐形式，具有民族性、传承性和集体性等特征。十二木卡姆知识产权保护，应遵循以人为本原则、真实性原则和科学发展原则。为了保护文化多样性，实现民族和谐，应明确侵权行为责任主体，建立侵权责任机制。

十二木卡姆；知识产权；侵权行为

十二木卡姆是一种流传在新疆维吾尔族聚居地区，集传统音乐、歌舞于一体的大型音乐形式。2005年，十二木卡姆被联合国列入世界非物质文化遗产名录，十二木卡姆在国内外的影响越来越大。如何用知识产权法律制度来保护十二木卡姆，已成为全社会共同关注的问题。

一、十二木卡姆的特征

（一）民族性

十二木卡姆是在漫长的历史发展过程中，与本民族传统、民俗习惯、生活方式相结合，与特定的人文、经济、自然环境相互作用而形成的一种独特的文化现象。

（二）传承性

十二木卡姆是前人流传下来且被后代享用或传承的文化财富，被民族群体或个体一代接一代享用、继承和发展。十二木卡姆主要依靠代代相传，一旦停止传承活动，就会消失。十二木卡姆以无形的形态存在，但是其传承则需要以物质为载体，这个物质载体就是人。

（三）集体性

十二木卡姆依靠集体的行为来流传，它的创造和传播依靠无数个体的共同作用，是世代相承、共同创造的过程，需要通过集体的力量，采取多种手段和方式。

二、十二木卡姆知识产权保护的必要性

建设先进文化、实现民族和谐的要求。十二木卡姆本身就是一个稳定的文化系统，对十二木卡姆进行知识产权保护，不仅能使其得到法律的有效保障，还有利于促进社会主义文化建设和民族团结。

保护民族文化多样性的需要。十二木卡姆是文化多样性的生动体现。对十二木卡姆进行知识产权保护，不仅有利于民族传统文化遗产的延续和发展，还有利于社会经济的可持续发展，对维护民族平等和世界和平也有一定的现实意义。

民族经济发展的需要。十二木卡姆所具备的价值是多方面、多向度的，对十二木卡姆进行保护、开发、利用，要挖掘蕴涵于其中的经济价值。十二木卡姆已经成为新疆文化的知名品牌，因此，要高度重视十二木卡姆的经济价值，发展民族经济。

三、十二木卡姆知识产权保护的原则

（一）以人为本原则

非物质文化遗产的本质不在于“物”与“非物”的差别，而在于其文化的传承，传承人是非物质文化遗产的核心。十二木卡姆具有非物质性，通常是作为一种传统知识、技艺或技能存在于传承者之中。

（二）真实性原则

真实性原则即“不改变文物原状”原则。任何维修与修复的目的，应是保持形式与设计、原料与材料、用途与功能、位置与环境、口头传统与技艺、精神与情感等因素中的信息来源的真实性完好无损。［1］（P30）十二木卡姆知识产权保护的真实性原则表现为，十二木卡姆歌词、音乐表演形式和原生态环境，应按其原有的方式进行传承和保护。

（三）科学发展原则

十二木卡姆的保护、开发和利用，要坚持科学发展原则。要正确认识十二木卡姆存在的客观规律，了解十二木卡姆的起源、形成、发展、价值和作用，为其传承创造更好的生态环境。在尊重十二木卡姆发展规律的前提下，制定科学的法律规范和保护措施，建立完善的保护机制和保护体系，处理好十二木卡姆抢救、保护、开发、利用和发展的关系，合理开发，合理利用，实现可持续发展。

四、构建侵权行为责任机制

（一）明确侵权行为责任主体

1.自然人

自然人是基于自然规律出生的人，是取得一国国籍并根据该国宪法和法律规定享有权利和承担义务的人。自然人侵犯十二木卡姆的知识产权的形式主要有以下两种。第一，自然人的故意或过失行为。自然人在使用十二木卡姆的过程当中，没有明确注明非物质文化遗产作品的来源社区群体、族群或地区，未经十二木卡姆权利主体的许可擅自使用或擅自许可第三人使用等。第二，各种不良行为。自然人以非十二木卡姆作品冒充十二木卡姆，使用不良行为损害某社区群体的形象，伤害民族群体感情。例如，不尊重本民族或本社区群体的传统习惯和生活方式，蔑视、侮辱、排斥本民族或本社区群体的行为等。

2.国家机关

国家机关是从事国家管理和行使国家权力的机关。国家机关也有可能成为侵犯十二木卡姆知识产权的主体，国家机关的侵权行为主要是不作为。国家机关及其工作人员对十二木卡姆的开发、利用、发展和保护承担着重要职责，对十二木卡姆知识产权保护的整个过程起着重要作用。但是，在十二木卡姆的开发、利用、发展和保护过程中，存在着国家机关及其工作人员不履行法定职责的情况，造成十二木卡姆实物资料的流失或灭失。

（二）针对具体侵权行为采取不同责任承担方式

1.民事责任

侵犯十二木卡姆知识产权，首先应当承担民事责任。具体表现为以下几种形式：其一，停止侵害。行为主体正在实施侵害十二木卡姆知识产权行为的，本民族、本社群或专有权利主体有权要求其停止侵权行为。其二，消除影响，赔礼道歉。十二木卡姆权利主体的相关权利被侵犯后，侵权主体要消除其侵权行为带给本民族或本社区群体的恶劣影响。其三，赔偿损失。十二木卡姆权利主体的权利被侵犯并导致财产损失的，权利主体有权要求侵权主体按照实际损失给予赔偿。

2.行政责任

侵犯十二木卡姆知识产权，还应当承担一定的行政责任。具体包括以下几种形式：停止侵权行为，没收非法所得，没收、销毁侵权复制品，罚款，没收侵权工具等。笔者认为，以下侵犯十二木卡姆知识产权的行为，可以给予一定的行政处罚：未经十二木卡姆权利主体的许可，以营利为目的，复制、模仿、发行其作品；未经本民族或本社区群体的许可，擅自开发和利用十二木卡姆；未经权利主体的许可，非法使用或擅自许可第三人使用等。

3.刑事责任

侵犯十二木卡姆知识产权，应当承担一定的刑事责任。侵权主体以营利为目的，侵犯十二木卡姆权利主体的权利，非法所得数额较大或严重破坏十二木卡姆，造成十二木卡姆流失或灭失行为的，应承担一定的刑事责任。

十二木卡姆的侵权主体是自然人和国家机关及其工作人员，主观方面只能是故意或过失，并且必须是以营利为目的；侵权客体是本民族群体、本社区群体或专有权利主体的合法权利，客观方面表现为以营利为目的，违反十二木卡姆管理法规，未经任何权利主体的许可，造成十二木卡姆实物资料流失或灭失等严重后果。

［1］徐忠起，田艳，王瑛.中国少数民族文化权益保障研究［M］.北京：中央民族大学出版社，2009.

D923.4

A

1673－1395（2012）05－0047－02

2012－03－01

热依汗古力·喀迪尔（1980—），女，新疆喀什人，助教，硕士研究生，主要从事宪法、行政法研究。

责任编辑 叶利荣 E－mail：yelirong＠126.com