在德国收购企业时如何确定理想的收购框架

德国CMS德和信律师事务所 张 宁 执业律师

在收购项目的初始阶段，收购方必须确定项目的理想框架。只有这样，才能够主动地控制局面，包括前期的准备及与卖方的接洽及谈判。

中国企业在启动德国的收购项目之前，首先要考虑的问题是：

（1）收购德国目标公司的资产还是股权？

（2）是否由母公司设立一家特殊收购主体进行收购？

（3）打算收购目标公司的所有股份还是多数股份？

（4）是否考虑收购德国上市公司？

（5）收购资金是否部分来源于银行？

（6）在本行业内的收购是否需要经过德国或欧盟反垄断机关的审查？

一、收购框架

在确定收购项目的框架时要考虑如下内容：

1.选择资产收购还是股权收购

从卖方角度来说，股权收购通常是最有利的方式，因为可以使卖方完全处置目标公司。然而部分收购方更愿意采取资产收购，即收购和转让部分资产、合同、权利并承担一定的债务，因为此类资产收购可以提供可观的折旧潜力而因此可以节省赋税。另外，收购方可能不愿意收购一家公司，但是希望能够直接获得其部分资产、权利和合同关系，因为这些元素更容易融合。资产收购通常会更复杂，并且涉及很多劳动法的相关问题。然而，如果收购方是一家中国企业，并且希望在其中国公司内使用该资产，那么资产收购应是一种更好的选择。

2.收购主体

中国投资者可以直接收购目标公司的股权或资产，也可以通过一家子公司或特殊收购主体来操作。通常卖方不会太关心采用特殊收购主体的形式，前提是中国的母公司愿意为履行所有收购方的义务进行担保。

3.选择整体收购还是对多数股份的收购

如果收购方只愿意收购大多数的股份 (而不是100%股份)，则一定要确保收购方能够行使控制权，并且不能被少数股东的特殊权利所阻止。

4.目标公司是否是德国上市公司

如果打算收购德国上市公司的股份，首先要考虑是否打算掌握控制权。依据 《德国有价证券收购法》，控制权是指收购方持有目标公司的至少30%以上的投票权。如果是这种情况，收购方须将由自己的律师撰写的要约文件提交至德国金融监管局并相应公布。同时，收购方还要考虑到目标公司关于收购项目的披露会对收购价格造成的影响。

5.融资

如果收购方依赖于银行提供收购资金，应留意银行必须在初始阶段就介入并购进程。所有的重要文件，即收购协议和尽职调查报告必须 “适合给银行审阅”。为了提供一份适合给银行审阅的尽职调查报告，有些平衡工作需要处理，因为一方面银行不应当在阅读完尽职调查报告后放弃为项目提供资金的想法，另一方面考虑收购方的原因报告必须说明所有重要风险。因此，拥有优秀、有项目经验和高效流程管理的财务和法律顾问是至关重要的。

6.明确法律挑战

收购方应在项目初期共同与其法律顾问明确潜在的法律挑战。例如：项目可能需要通过反垄断审查。或许，某些小股东享有优先认购权。收购方与其顾问须在前期阶段就处理此类问题以避免浪费时间和金钱。

二、德国近期并购项目介绍

为了应对日益严峻的国际竞争，德国的大型工业集团考虑通过剥离非核心业务进行战略发展。德国的上市公司蒂森克虏伯股份公司将其旗下的非核心业务的金属板材加工部门 (Metal Forming)出售给了西班牙汽配企业Gestamp Automoción。双方未透露交易价格。蒂森克虏伯此次出售的主要目的是减少负债，实现增长并创造利润。

在双方签署了收购协议之后，由欧盟反垄断机关对此次收购进行审核，并最终开启绿灯。收购项目的交割（所有权的转让和收购价格的支付）于2011年7月20日完成。

收购方Gestamp Automoción是蒂森克虏伯通过最优持有者的原则从众多潜在买方中选出。Gestamp在全球共有大约18,000名员工、70多个生产中心。2010年，Gestamp在车身的研发和生产方面的营业额约为31亿欧元。

被蒂森克虏伯剥离出来的金属板材加工部门(Metal Forming)在德国、中国、法国、英国、西班牙、波兰和土耳其拥有制造高质量的车身部件的工厂，在业务年度2009/2010（9月30日）的营业额达到将近11亿欧元。

三、总结

除了大型的上市公司，德国还有众多的中小型家族企业可以作为收购对象。家族企业常常面临的是没有合适继承人的问题，因此不得不将拥有先进技术及经验丰富的工程师团队的企业进行出售。无论是启动大型还是中小型的收购项目，中国企业作为收购方都要进行充分的准备，确定理想的收购框架。只有这样，才可以增加项目成功的机率。