王泽锋
(广信君达律师事务所研究,广东 广州 510627)
在经济全球化的大背景下,我国经济和社会得到了全面的发展,建筑工程规模也在不断扩大。建筑企业在抓住机遇的同时也会遇到越来越多的法律风险。由于中国建筑市场各种配套的法律法规滞后,存在许多空白和模糊的监管领域。相关的行政部门管理也存在很多薄弱环节。合同管理存在不公平和遗漏,尤其是合作单位的不符合规定的管理行为给建筑企业带来诸多的法律风险[1-2]。内部管理相关从业人员法律意识淡薄,责任不明确,不重视签订合同,过度依赖公关和口头协议,对相关事务和合同管理关注不够,签订协议的相关材料的收集不够,并产生不利的法律后果。如何应对当前的经济形势和宏观经济政策的变化,防范法律风险,减少和避免经济损失,是建筑企业提升竞争力,实现可持续发展的重要环节[3]。
因此有必要积极探索建筑工程合同管理中法律纠纷的有效预防措施,尽量减少纠纷和矛盾的发生,避免干扰业务经营。本文分析了常见类型的施工合同纠纷的表现形式和处理方法,提出了减少施工项目施工同纠纷的预防措施,使建筑工程相关方的社会经济目标得以实现。
(一)建筑工程施工合同的特征
1.建筑工程施工合同类型
在我国建筑工程施工同属于建筑工程合同,根据我国合同法规定,建筑工程合同有工程勘察合同、工程设计合同与工程施工合同几种形式。采取法律规定当事人约定的形式订立的合同称为要式合同,根据法律的规定或当事人约定,不须要采用特定形式的合同称为非要式合同。建筑合同属于要式合同,根据我国《合同法》的规定,建筑工程合同的签订必须采取书面形式[4]。建筑工程施工合同被认定为要式合同的重要原因,主要在于建筑工程行业涉及到的总投资金额非常大,并且双方当事人之间的权利和义务关系也较为复杂,所以通过订立正规的书面形式合同,既可以便于有关管理机关监督检查,也能够明确合同当事人之间的权利、义务,这样就避免合同发生纠纷或者合同存在争议。
2.合同签订受到国家严格监管
一般而言,建筑项目涉及社会公共安全和公共利益。有些大中型建筑工程项目为了避免工程合同履行过程中发生利益转移或其他违约行为,一般在招标方式的时候就采取法律的文件来约束工程项目的双方[5]。如承包商在协商一致后确认,并签订施工合同后,施工的单位需要将双方签订的合同提交建筑主管部门做备案登记。在合同履行期间,施工单位还将对项目建筑进行持续监督检查。
3.具备和提供相应的专业资质证明
根据法律规定建筑施工方需要具备一定的建筑专业能力和资金履约能力,施工项目承包商必须具备相应的资质。施工单位向没有相应建筑资质的单位发出项目,并签订工程施工合同,签订的合同属于无效合同,该合同违反了法律法规的强制性规定,不受法律保护。
(二)建筑工程施工合同纠纷
建筑工程合同纠纷是指在签订双方合同和履行合同的过程中,签订建筑合同的当事人对合同的生效、变更和终止,以及权利和义务等方面的法律事实存在的利益争议和冲突[6]。
建筑项目工程合同纠纷的主要特点包括:纠纷的种类多种多样、纠纷牵扯的相关主体众多、涉及的专业领域众多、纠纷的金额数字比较大、纠纷处理的难度和复杂性较大。纠纷的种类繁多是建筑合同纠纷最明显的特点。在建筑工程合同实施过程中,经常要受到很多其他因素的影响,如项目的承包范围、工程质量、施工工期、设备采购等方面会有变化,这些都有可能会产生纠纷。这就是由建筑施工合同的复杂性所决定的[7-8]。建筑工程合同纠纷的出现,不是个别现象,很有可能出现群体事件,不仅涉及到双方当事人,其严重的还会影响工作在一线工程人员的权益,进而扩大此次纠纷争议影响范围,引发群体性冲突,因此必须要慎重和妥善处理这类建筑项目施工合同纠纷。
随着现在建筑工程规模的扩大,纠纷的金额也呈现不断增加的趋势。每次发生的纠纷合同事件中,项目建筑规模大,复杂程度高,与其他合同相比,往往涉及财务管理、土木工程设计、施工技术等诸多领域的知识。工程施工合同对相关管理人员的专业知识要求较高。在纠纷标的方面,建筑施工合同的很多纠纷最后会表现为价款的纠纷,在建筑工程合同中约定的原始标的金额和违约金,都导致了最后纠纷的金额非常巨大。另外合同纠纷涉及到社会上各行各业,专业领域很多,再加上争议的主体很多等等,这些因素叠加在一起导致在处理合同纠纷时操作难度很大,很多案件都是通过去法院解决,耗时很长,并且再去上述的概率非常高。
引起建筑工程企业发生纠纷的问题比较多,在总结工程实践中的工程纠纷事件,分析产生产生施工合同纠纷的可能原因,大概有以下的几个方面:市场因素、社会因素、政策因素、当事人主观因素等都有可能引发施工合同纠纷。
(一)由于不诚信引起的工程纠纷
诚实信用是合同法的首要原则。但目前我国工程领域的诚信状况比较差,甚至有的合同当事人、特别是发包人在订立建筑施工合同时就没有打算履行合同的工程款条款。这样在履行合同中,纠纷是不可避免的。
(二)合同约定不明确引起的工程款纠纷
签订完整的施工合同非常困难。它要求相关人员掌握工程、法律和经济方面的知识。但是,现实中的情况并不是很理想的。因此,我们经常可以看到有缺陷的合同,合同内容不够明确。有时合同根本没有规定相关内容,有时商定的内容有不同的理解。这种情况的存在也可能导致工程纠纷的发生。
(三)政府职能缺失引起的工程纠纷
政府要担负起宏观调控的职能,既要制定建筑行业市场规则,又要保护市场规则,和合同相关的管理制度还需要不断完善,这样才能更好地维护双方的利益。
(四)非正常竞争造成的工程纠纷
建筑市场的恶性竞争导致建筑公司竞争价格。许多建筑单位采用低价竞价策略获取项目,甚至缺少漏算工程量,减少投标报价子目,甚至降低市场价格并中标。最后在工程结算时发生了一系列争议。
建筑行业合同纠纷的复杂性表现为施工项目的专业性强、工作周期长。要做好合同纠纷防范,要加强合同双方的规定的责任,防范机制要落实到整个施工的实施过程里。同时要优化建筑工程合同的编制和管理,这些措施都可以有效的减少因为合同纠纷导致的损失。
(一)建立有力的诚信监督机制
在工程建筑汇总中,要与行政管理部门合作,从源头上注意审查,及时掌握施工企业的运行情况和招标情况,建筑单位的施工资质等级,加强相互理解,有效避免纠纷。培养建筑施工人员的思想道德修养,避免不规范、不道德、不负责任的行为,同时培养工作人员的勤劳敬业“工匠精神”。
(二)规范建筑工程招投标程序。根据中国招标投标法规定,以法律招标方式提交的建筑项目必须严格按照招标程序办理。 建筑单位和施工单位如何被发现串标或围标,事先协商等行为,将导致签订的施工合同的合同无效,有关的人员也会受到法律的制裁[9]。因此在招标的过程中,建筑单位和施工单位都要遵守招投标的要求,通过合法合理的招投标渠道承包工程,避免无效合同的产生。
(三)监督检查工程质量
最近几年,由于工程质量差,导致中国建筑市场频繁发生公共安全事故。这表明建筑公司仍需要不断改进和提高其工程质量[10]。在中国的司法实践中,30%以上的建筑施工合同纠纷是由工程质量不合格所造成的。施工单位要确保施工时遵守施工的规范,认真履行合同的责任,保证材料的质量,建设精品工程。建筑监理单位要起到监督管理的职责,定期检查施工的工程质量,避免最后交付的工程不合格,发生合同纠纷。
(四)预定合理的建筑工期
建筑项目要根据项目实际情况,制定一个合理的的施工工期。在制定施工工期的时候要对整体的施工情况进行全面的分析,把可能导致工期延误的各种因素都考虑进去。切记不可一味的追求工程进度,导致施工的质量,或因为其他原因导致工期的延误。
(五)做好预售资金监管工作
在实际建筑工程项目实践中,一方未按合同的规定将预售资金打入监管账户,这样施工单位在支付工程款的时候会带来很多的不确定因素。因此为了避免开发商滥用预售金,要建立预售价的监督工作,在合同签订时要明确预售资金的事项,保证施工的一方可以正常使用预售资金。
(六)规范合同的管理
加强建筑工程合同的内容管理,合同内容的管理的好坏,影响了是否可以妥善解决合同的纠纷,具有很重要的意义。合同内容的管理要把握具体、全面的原则,要遵守相关的法律法规。要注意出现黑白合同,施工的合同要与招标的文件匹配。此外,建筑施工合同的当事人要加强对合同履约的监督和实施,要落实合同内容,建立专门的管理部门,将合同的落实与绩效挂钩。另外明确好合同双方的权利和义务,避免因为地位差异、约定不明等原因造成纠纷。
(七)加强化解合同纠纷的能力
提高部门工作人员解决纠纷的能力,首先,适应市场变化,落实相关法律法规,建全建筑行业施工的技术、材料、工艺等的法律法规。促进建立诚信的合作理念,确保合同双方按照合同履行各自的义务,按照合同承担付款义务。其次,双方当事人应事先商定中途退出价格的结算方法和确定违约措施的处理措施,并事先商定建筑施工单位中途违约的的计算方法。根据违约后的损失和履约能力,合理地约定违约金。这些措施可以有效的防止纠纷发生,并将双方的损失降到最低。最后,要加强纠纷处理人员的专业技能和职业道德,加强信息收集和分析的能力,建立操作性强的纠纷预防机制,有效的减少纠纷损失。
(一)提升建筑施工单位专业知识
建筑单位应加强对本单位人的专业知识,不定期的聘请社会上的法律专家、专业人员开展单位的内训工作,提高管理人员的解决纠纷的能力。要要加强对基层工作人员的建设,提高建筑工作人员的安全意识,优化公司的福利待遇,减少单位人才流失,及时更新与建筑项目有关的规范性文件,切实保护施工单位的利益。施工单位应加强自身管理水平,构建与施工合同管理相适应的部门组织机构,建立完善的企业合同信用管理体系,加强项目建筑效益的日常管理,同时加强账款管理、合同管理、质量管理等,有效的避免建筑工程合同纠纷的潜在风险。
(二)提高单位的统筹运营能力
要加强施工单位的管理能力,建全权利和责任一致的岗位责任制,完善人、料、机、材的绩效管理体系,通过使用综合信息技术手段,可以有效防范在合同履行期间的不合规行为。从而提高工作效率,例如利用BIM技术、大数据,ERP系统和云计算等信息网络技术,提高合同管理人的工作效率,降低合同违约的概率,增强自身企业防范未知风险的能力。
近几十年来,随着中国社会经济的不断发展,建筑业也在迅速成长壮大。建筑单位和施工单位要树立起诚实信用的合作理念,加强对建筑工程合同纠纷的预防机制。当前我国建筑工程的法律法规还不完善,建筑工程施工合同纠纷问题也日益严重。在这样的市场环境中,建筑公司需要加强合同管理意识,制定合理的违约处罚措施,切实提高纠纷的风险管理水平。加快合同管理人才培养,加强人才队伍建筑,建立科学的施工合同纠纷防范机制,确保施工企业在建筑中享有权益,保护施工企业的经济利益。在提高人员素质的基础上,从施工规范和施工材料等方面全面控制和监督,实现全过程施工质量管理,促进整个施工项目的质量改进,取得良好的经济和社会效益。