高龄女白领海外代孕落空，中介费该不该返还？

●文/复林 秦风

高龄女白领远赴美国寻求代孕，手术失败后，她与中介方发生中介费返还纠纷。那么，我国法律是否许可代孕服务？跨境代孕服务的中介费该不该返还呢？

高龄女受孕难，咨询公司来“帮忙”

在深圳某企业担任高管的沈妍，婚后多年没有怀孕。四处求医后，2014年终于确诊，她患有双侧输卵管堵塞，一侧基本不通，丈夫赵宁也患有一定程度的畸精症。找到不孕不育的原因后，夫妻俩开始积极治疗。

经过一段时间输卵管疏通术，赵宁也戒烟戒酒服药调养，沈妍终于成功怀孕，但孕检的结果却是宫外孕。

在医生建议下，夫妻俩决定试管助孕。他们前往广州一家知名的生殖医院，试管前检查指标显示，沈妍因年龄问题卵巢环境下降，做试管婴儿成功率尚未可知。尽管如此，沈妍还是决定冒险尝试。她先后两次移植胚胎，但验孕结果都不佳。

2017年初，已经42岁的沈妍放弃了怀孕生子的愿望，她与丈夫商量领养孩子。赵宁不同意，他主张通过代孕生育孩子。沈妍怀疑地问：“这不是违法的吗？”赵宁说，国内禁止代孕，但在美国等一些国家是合法的。”

在朋友介绍下，2017年3月，沈妍到深圳参加了琪尔丽国际商务公司的现场活动。这家公司自称做美国8家生育中心辅助生育技术的代理工作，现场会上，美国洛杉矶生育中心的专家做了讲座并与现场观众互动。

咨询过程中，琪尔丽公司客户经理称，生母在美国住上1个月，就能冻好卵子，接下来即可帮助配对。选择好代孕母亲，十月怀胎后，生父母就能到美国去接自己的宝宝了。客户经理还表示，代孕对象会帮助选择非亚裔人士代孕，以免胎儿和代孕女性产生过度的亲近感。

2017年3月14日，沈妍与琪尔丽公司签订了《美国自体移植（含PGD）合同》。双方约定，由沈妍提供赴美签证所需的个人信息和财产证明等资料，该公司提供美国洛杉矶医疗中心最全面、专业的医疗服务及咨询服务。同时，沈妍承诺严格执行美国洛杉矶医疗中心生殖专家的治疗方案，其间不得委托其他相同或者相似的机构进行试管婴儿治疗。在美国生育中心产生的费用，由沈妍自理。

为防止出现意外，合同还约定，如果沈妍的签证被拒，公司将在3个工作日内全额退款给沈妍，同时终止合同。如果沈妍被美国海关原机遣返无法入境，公司扣除5000元，剩余费用5个工作日内退还沈妍，立即终止合同。沈妍因个人原因终止合同，费用不予退还。沈妍未按预定时间赴美，该公司保留重新安排医院的权利。

琪尔丽公司提供美国自体移植一条龙服务的价格为人民币20万元，支付方式为前期、中期和后期分段付款。即签订合同后，沈妍一次性支付服务费5万元，琪尔丽公司提供前期服务；签证通过后支付第二笔中期费用10万元，提供入境、订机票、邮寄药物、挑选代孕者等服务；代孕者孕6个月后支付剩余的费用5万元，琪尔丽公司帮助在洛杉矶月子中心预留房间和月嫂。

沈妍签字的当天，支付给琪尔丽公司52208元服务费用，其中2208元是沈妍和赵宁办理美国签证的工本费。之后，琪尔丽公司帮助办理了赴美签证，提供了一对一的入境前培训，并与指定的美国医院医生联系，将沈妍在国内的诊疗体检报告发送到洛杉矶，医生对沈妍进行一次远程预诊。美国专家根据报告认为，当前沈妍和赵宁的身体情况尚可进行尝试代孕。这次视频会议后，沈妍与赵宁确定去美国进行代孕手术。

移植手术失败，质疑中介方欺诈

2017年4月上旬，琪尔丽公司赠送沈妍和赵宁往返经济舱机票后，即催促沈妍支付中期费用10万元。4月25日，沈妍向琪尔丽公司转账支付了10万元。

1个月后，沈妍和赵宁转道上海搭乘前往洛杉矶的飞机。在琪尔丽公司员工帮助下，沈妍住进了洛杉矶生育中心，通过全面体检，医生为他们制定了试管婴儿方案，并开始了促排卵周期工作。

半个多月的促排卵完毕后，试管专家从沈妍体内取出了若干枚卵子，通过与赵宁的精子结合于5天的培育养囊，形成了7枚囊泡。为了保障囊泡的健康和确定囊胚性别，进入第三代试管婴儿的核心环节：胚胎筛查诊断技术。

经过筛查，沈妍的卵子和赵宁的精子质量均较差，结合形成的胚胎等级不高，故而不能移植到代孕母体内。医生建议，休养一个周期后再行手术。于是，琪尔丽公司在洛杉矶临时租赁了公寓，供沈妍夫妻住宿，按照生育中心制定的方案，沈妍和赵宁开始健身和调养身体。

超出预期时间1个月，手术结果仍不符合要求。医生告知，精子和卵子的质量，直接影响胚胎的质量等级，即使美国试管技术再高超，也无法提高胚胎的等级。针对沈妍提出“借卵”培育胚胎的新要求，医生答复，由于赵宁的精子质量也存在问题，风险很大，零风险的做法是卵子和精子都用别人的，还不如回国领养一个孩子。

在洛杉矶住了将近两个月，投入的时间、金钱还有感情代价很大，最终还是解决不了问题，沈妍和赵宁懊恼不已。自从琪尔丽公司人员把他们交给洛杉矶生育中心后，仅与医生进行简短的交流，所提供的公寓环境也比较差，对两人的调理多少有些影响，也有可能是手术失败的原因之一。

回到深圳，沈妍和赵宁找到客户经理，认为琪尔丽公司没有尽到手术风险的提醒义务，更没有提供完整的前期服务，收费明显不合理。同时，沈妍和赵宁在单位是高薪人员，为了到美国实施试管手术和代孕，双双请假两个月，扣除的工资奖金、在洛杉矶花掉的医疗费和生活费，以及支付的15万元服务费，代价巨大。对此损失，本应由琪尔丽公司承担一切责任，现仅要求琪尔丽公司退还全部服务费。

“我们是协议收费，也完成合同的义务，你们没有达到代孕的目的，是自身原因，与公司无关。”琪尔丽公司断然予以拒绝。

多次交涉未果，沈妍向律师咨询合同中的法律问题。律师审查认为，在合同实际履行的过程中，琪尔丽公司没有提供前期服务中的第七项，即与院方协调沈妍的具体诊疗计划，第十一项代孕，包括协调代孕者筛选，会见代孕者，代孕者背景调查，律师协调，购买保险和第十二项协调精子、卵子购买，境外留精服务以及中期服务、后期服务。同时，琪尔丽公司是信息咨询企业，经营范围包括商务信息、健康养生、经济信息、投资咨询及旅行信息咨询等，存在超范围经营的问题。

游走灰色地带，非法盈利应返还

2017年9月，沈妍向深圳前海合作区人民法院提出民事诉讼，要求法院确认她与琪尔丽公司签订的《美国自体移植（含PGD）合同》无效，退还服务费人民币15万元及利息损失。

开庭审理过程中，双方确认琪尔丽公司没有提供涉案合同约定的中期、后期服务和前期服务中的第七项、第十一项、第十二项。

经过当庭质证和辩论，法院认定，本案的法律事实发生在中华人民共和国领域外，因双方住所地、合同签订地在国内，应适用中华人民共和国的法律。

关于双方签订的合同效力问题，沈妍主张该合同在我国涉嫌侵犯人格权以及我国相关立法的法律精神，明显违反了社会公共利益以及公序良俗的原则。琪尔丽公司则认为合同合法有效，即使公司没有提供完整服务，也只是产生违约责任问题，不存在欺诈情形。

深圳前海合作区人民法院认为：民事活动不得违反社会的公共秩序以及传统的社会风俗和道德。在我国，代孕行为涉及到代孕者的生命、身体、健康等多种重大的物质性人格利益，也涉及到代孕孕母和委托代孕的父母之间，关于代孕所生的子女亲属关系的确立、子女抚养的纠纷，以及履行代孕合同过程中产生的多种不可预知的风险，因此，我国的相关立法已经明确规定，不允许医疗机构和医务人员从事任何形式的代孕技术，也不允许在市场上以任何形式买卖配子、合子、胚胎。在市场交易中，应严禁将相关代孕的行为商业化，并杜绝相关机构因从事代孕有关的服务而从中谋取商业利益。

从事代孕有关的行为与我国传统的社会伦理、道德以及公序良俗的基本原则明显相违背。因此，为代孕行为签订的合同，被认定为无效合同。

本案涉及的合同，主要内容就是为沈妍去美国进行代孕提供前期准备，为沈妍和代孕者之间提供居间性质的商业化服务，且以盈利为目的收取服务费用，赚取商业利润。因此，该合同因违反我国现行立法的规定以及公序良俗的基本原则而无效。

《中华人民共和国合同法》第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”

琪尔丽公司提供赴美国代孕的中介服务，对涉案合同的无效存在重大过错。沈妍明知合同内容违法，而自愿与其订立合同，对合同的无效亦存在过错。双方应当各自承担相应的责任。

琪尔丽公司在该合同中取得的财产应当返还，且不应从中获取盈利。但在本案中，琪尔丽公司在履行合同中产生了一定的成本费用的支出，沈妍作为完全民事行为能力人，自愿去签订合同，亦存在过错，故其诉请返还涉案全部服务费用及利息缺乏事实依据。

结合沈妍认可的服务事项，琪尔丽公司举证的支出，法院酌定琪尔丽公司为沈妍提供代孕服务的成本费用5万元。

2018年5月上旬，深圳市前海合作区人民法院作出一审判决，确认该案的合同自始无效，琪尔丽国际商务公司返还沈妍服务费10万元。

琪尔丽不服一审判决，向深圳市中级人民法院提出上诉。2018年6月7日，深圳市中级人民法院作出驳回上诉的终审判决。

编后

我国法律禁止代孕行为

我国法律禁止代孕行为。卫生部颁布的《人类辅助生殖技术管理办法》第三条规定：“人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行，以医疗为目的，并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。”

但是，目前全球有少数几个国家已将代孕合法化。在代孕合法的国家，代孕母亲为试管婴儿的亲生母亲，而提供精子、卵子的为其养父母，在签署代孕协议的同时签署领养协议。在我国，目前没有立法禁止公民到国外寻求代孕，因此，海外代孕成为游走在法律边缘的灰色地带。但是，一旦发生纠纷，按照我国社会的公序良俗，仍被认为是违法行为。

（文章涉及人物及琪尔丽公司为化名）