别让投机之风吹歪了区块链

姜先良

区块链盛行，投资比特币、以太币，以及各种代币，在很多人眼中已然成为了“一夜暴富”的代名词，刺激了部分想要投机的民众。而市场上五花八门的“诈骗币”“空气币”“传销币”也开始借着这股炒币之风盛行开来。中国区块链产业目前正在快速发展，但在技术的应用场景还需进一步落地的情况下，这一高速发展伴随而来的就是一系列不可忽视的合规风险，其中最大的合规风险就是刑事犯罪风险。

通过新闻报道的为数不少的案件显示，其中涉及的犯罪类型主要有非法集资、传销甚至诈骗。区块链项目经营为何会衍生出这些犯罪行为？经营者应该怎么做？投资者又该注意些什么？

满满都是套路

2018年7月4日，北京市检察院发布《金融检察白皮书》，通报了以区块链名义实施的非法集资行为开始出现。从区块链项目构成非法集资或者传销犯罪的手段来看，其实质都是行为人打着“虚拟货币”或“区块链”的幌子，行非法集资或者传销犯罪之实。根据2017年区块链网（QKLW）年初公布的数据，涉案金额排名前十的借用区块链之名的刑事案件，无一例外都是通过发行所谓数字货币圈钱，如其中的GSM聚宝金融币案件，涉案金额就高达400多亿元。

利用区块链技术的主要犯罪手法包括：一类是空手套白狼，拿“区块链”概念行骗。利用区块链技术的代币功能，以“发币圈钱”比其他投资更快致富为诱饵，吸引投资者盲目投钱。比如今年5月深圳破获的“普银币”集资诈骗大案，犯罪团伙将所谓“普银币”的单价由0.5元炒至10元，当大量投资人跟风进场后就不断套现，骗术虽然简单，涉案金额却超过3亿元。二是挂羊头卖狗肉，把所谓区块链项目进行高大上的包装，包括给出所谓的区块链应用白皮书，通过名人站台，称已有实际应用项目，增加所谓的可信度骗取投资者信任。比如YTC影特币项目，它来源于马来西亚，其宣传称有应用商城，有电子钱包，点对点交易，平台跟挖矿系统互转，挖矿达到一定数量上源币网注册免费赠送矿机一台，直接分享会员获5%的算力分红。

那么，这些借区块链名义实施的犯罪，是构成非法吸收公众存款罪，还是集资诈骗罪，还是组织、领导传销活动罪，该如何区分呢？

2017年9月，人民银行、中央网信办、工业和信息化部等7部门联合发布了《关于防范代币发行融资风险的公告》，明确代币发行融资本质上是一种未经批准非法公开融资的行为，要求对代币发行融资活动进行清理整顿。在监管部门就代币发行问题明确提出监管要求的情况下，那些打着“区块链”旗号发行所谓数字货币的项目，都失去了行为的合法性和正当性。如果组织者以此为幌子，以高额回报作为诱饵进行集资，大多数情况下是涉嫌构成集资诈骗，因为他们所谓的项目并非以区块链技术为内容，是虚构的诈骗手段，其实质是为了圈钱，且大多数事后都有跑路行为，所以主观上具有非法占有目的，构成集资诈骗罪。如果项目确实应用了区块链技术，比如采用类似挖矿机的项目，而且平台一直给投资者兑付，也没有事后跑路行为，这种情况下非法占有目的难以认定，涉嫌构成非法吸收公众存款罪。如果项目的盈利模式是需要投资者交纳“入门费”，或者靠拉人头来盈利的，则涉嫌构成组织、领导传销组织罪。但在实践中，区块链项目很多會出现既承诺给予投资者高额回报，也需要投资者交入门费，或者通过拉人头方式开展，这种情况下，实际构成了集资诈骗罪和组织、领导传销组织罪的想象竞合犯，应当择一重罪处理。

让投资回归理性 让区块链回归技术

通过对各种借区块链之名行犯罪之实的案件进行分析，可以看出，无论是项目的经营者还是投资者，可能都需要注意识别和防范的一个问题是：对区块链技术，应当关注技术本身，而非关注区块链之名。换句话说，经营者和投资者都需要充分认识到：任何借区块链之名的数字货币，都是区块链技术的呈现方式，并非技术本身。发币和投资币本身不能赚钱。区块链作为数字货币的底层技术，其本质是一种去中心化的分布式的数据信息存储系统，区块链技术是通过应用到社会领域实现提质增效、降低成本才产生真正的价值。如果脱离了这一点去谈所谓的数字货币，都是虚的，如果变成一个经营项目，不可避免会成为带有欺诈性的非法项目。

对于经营者而言，如果想要使区块链技术的应用项目能够真正落地，必须加强对基础技术的研发，而不是将眼睛盯在这一技术产生的代币发行功能。经营者特别要注意人民银行最新的对虚拟货币的谨慎和限制态度。一旦组织各种基于区块链技术的ICO项目，就认定非法融资行为，涉嫌非法集资或传销。如果经营的确实是真正的区块链技术应用项目，在公众基本还处于比较懵懂的情况下，全面真实展现应用效果至关重要。在这方面，政府有责任加强对区块链产业的监管，通过科学的监管去伪存真，帮助公众提高识别能力，防止被骗。所以，区块链项目真实性和可信度的判断，主要责任应当是政府部门，而不是公众自身，特别是当前区块链发展如火如荼的情况下，暴露出的政府监管问题越来越大，需要进一步加强。

对于投资者而言，对各种打着区块链幌子的投资项目要保持高度审慎，同时要自觉加强对区块链知识的了解。可以看到，区块链去中心化功能的发展是大势所趋，所以加强学习也是形势倒逼。对很多受害者而言，不能简单认为他们是贪婪。趋利避害是人的本性，防止受害不能简单靠压抑本性，而要靠比欺骗手段更高明的制度。在人民银行等金融监管部门对代币发行合法性予以否定的情况下，投资者对各种虚拟货币项目都尽可能不去投资，尤其是对各种靠拉人头赚钱的项目模式，其本质与传销无异，更要远离，即便是亲戚朋友劝说也不为之所动。实践中很多投资者受害，源于自始至终都不了解投资的项目，完全是亲戚朋友劝说下的跟风式投资，即便案发后都不知道自己为什么亏损。所以，对以区块链为名的项目投资，要保持足够冷静，不焦虑、不盲目，多学习、多了解，宁可错失所谓良机也不去冒险，这是投资者现阶段应持有的最好立场。

（作者系律师，北京市中闻律师事务所权益合伙人，北京市法院前法官，商业机构合规管理顾问专家。）