浅谈民营企业资本运作中的对赌协议

曾连清

摘 要：在民营企业资本运作中，对赌协议逐渐引起了更多企业的关注。在法学领域对赌协议已经成为了非常重要的研究课题，对赌协议在国内涉及了如民法、公司法等较多的部门法领域，也涉及了国际投资法等国际法领域，在法律范围内涉及较广。对赌协议在企业中的产生是因为投资方无法确定企业未来的盈利能力，无法对企业未来的盈利能力作出准确的判断，是投资方在这种信息不对等情况下进行的自我保护机制。对赌协议的使用必须要进行深刻思考，提高企业对对赌协议的认识和了解。

关键词：民营企业 资本运作 对赌协议

中图分类号：F276.5 文献标识码：A 文章编号：2096-0298（2018）07（c）-166-02

在目前的民营企业发展中，大多数民营企业都开始选择通过投资方并使用对赌协议来帮助企业可以更快的发展，使企业可以得到大量的资金支持，帮助企业摆脱资金贫乏的困境。对赌协议随着被更多的民营企业所认识，也被更多的使用在企业的发展过程中。对赌协议的有效利用可以给发展中的民营企业和投资方双方都带来利益，让民营企业在初期发展过程中可以跟随投资方学习成熟的管理方式和企业运营模式，使民营企业在发展的过程中更加顺利，给民营企业增加了更多的发展空间和潜力。对赌协议在帮助民营企业的发展过程中有效的应用可以迅速提高我国的经济水平，有效地提高企业的发展潜能。

1 对赌协议

随着对赌协议开始普遍的出现在民营企业的资本运作中，更多的民营企业有了更好地提升空间和发展空间。对赌协议作为目前民营企业最多用的一种附带风险性的发展途径，需要民营企业对对赌协议有着更深入的了解和认知才可以使民营企业在发展过程中更好地利用对赌协议带来的优势，使企业的经济可以更好的发展。对赌协议（Valuation Adjustment Mechanism VAM）是指投资方与被投资方无法确定未来的事项等发展可能，以企业未来的发展目标作为约定，制定两种不同情况结果的不同协议。如果企业在期限时间内达成了约定条件，那么民营企业可以执行一种协议内容，如果企业在期限时间内没有达成约定条件，那么投资方可以执行另一种协议内容。对赌协议是在企业进行经济运营的过程中无法确定未来的盈利能力时，对企业和投资方双方起到保护的一种措施。对赌协议可以尽可能地带给企业和投资方利益方面的公平，保护投资方的经济利益，也可以在很大程度上影响到企业的生产效率，提高企业的发展动力[1]。

对赌协议的内容一般都围绕着几个方面来进行。一般的投资方与企业间的对赌协议都是以企业的财务业绩作为协议约定条件，以企业在一定时间内达到某个营销额或者总利润来作为对赌协议的基础，或者以股权作为协议约定条件。通过不同的方式如股权或者企业内部的管理层去向来作为投资方的补偿条件，以此来保护投资方的利益，使投资方在面临投资企业失败的情况下依旧可以收取一定的利益。这样对企业和投资方的经济利益都有着一定的保障，可以帮助对赌协议更好地进行，使企业和投资方在进行对赌协议时给双方一定的平衡，明确了双方的风险和收益[2]。

在对赌协议中，投资方和企业在达成协议后，所产生的结果只能分为双赢或者双输。对赌协议的结果在很大程度上都影响这投资方和企业双方，虽然从根本上看来大部分对赌协议都可以对投资方作出有效的保障，避免出现企业输掉对赌协议而导致投资方的经济利益受损的情况。但这种对投资方的保护只能在一定程度上挽回投资方的损失，并不能给投资方带来利益收入，使投资方在对企业进行投资后并没有任何实际利益的收入。失败的对赌协议带给投资方和企业双方的不只是经济损失，也影响到企业和投资方的发展，对企业和投资方都有较大的影响。但对赌协议的效益在企业达到约定条件时可以很好地给双方带来双赢局面，对企业和投资方的经济效益提高都有着良好的增长[3]。对赌协议在较大程度上都不是只为了某一方赢得条件而进行的，对赌协议在企业取得良好的经济效益达到协议约定条件时，给投资方和企业双方带来的是双赢效果，使企业在得到快速发展的过程中也可以给投资方带来一定的经济效益，使双方都能获得收益回报，对双方来讲都有着非常有利的好处。对赌协议也存在了一定的风险，比如对赌协议在进行时对投资方为了保护自身的利益，会对对赌协议约定条件的要求过高或者制定了不切实际的发展目标。忽略了企业本身或者市场的环境带来的影响，使企业不能完成对赌协议约定的条件，只能通过割让股权等方法来给予投资方经济补偿，使企业本身造成巨大的损失[4]。由于在对赌协议中投资方对企业而言是企业的资金命脉，使企业在和投资方进行谈判时落入劣势，投资方在谈判中具有绝对的强势，对企业的发展和经济经营选择都有较大的影响。对赌协议中，其存在了较多和法律相关的条款，由于一直以来对赌协议在我国内出现次数较少，我国企业对对赌协议也缺乏详细的了解，使企业在和投资方签订对赌协议时不能辨认出对赌协议内存在的隐形陷阱。这导致很多企业都无法理解对赌协议中部分条款的含义，使企业在接受对赌协议后无法保证自己的利益和发展，影响到企业正常的发展[5]。

2 对赌协议的合理利用

由于对赌协议在企业的发展过程中可以很好的帮助解决企业的资金缺乏问题，使企业在拥有一定的资金支持下继续有效的发展。这使得对赌协议虽然有着巨大的风险，但也会有较多的企业来选择对赌协议的模式来引入资金，解决企业目前存在的资金缺乏问题。对赌协议虽然有着较好的用处，但存在的风险也给企业带来了一定的威胁。对于急需对赌协议来获得资金的企业来说，在进行对赌协议前应当仔细的分析企业的需求来进行对赌协议，优先选取对企业风险较低的方式。在进行对赌协议时合理的根据企业的内部环境来确定对赌协议的约定条件，根据企业自身的情况来作出最适合自己的决策，以帮助企业可以更好地利用对赌协议带来的优势进行发展[6]。我国企业对对赌协议的了解过少，在进行对赌协议的选择时无法了解对赌协议内的条例。这会影响到企业签订对赌协议时的公平性，使企业在签订对赌协议时忽视了对赌协议的弊端，给企业的发展运营带来了风险。所以企业在选择通过对赌协议来获得资金提高自身的经济运营能力时，应提前了解对赌协议的内容和利弊，对对赌协议存在的弊端进行详细的分析，结合企业自身的发展情况来考虑对赌协议的选择。由于对赌协议存在的高风险性，企业在进行对赌协议的选择时必须要谨慎的考虑自身情况，合理的制定全面的应对决策，避免对赌协议带来的高风险影响企业的正常发展。在企业接受投资方的对賭协议时，应该与其一起客观的对自身的发展潜能进行估算，增强对赌协议的合理性。避免因为对赌协议存在的性质给企业带来沉重的负担，影响到企业的发展潜力，使企业的发展陷入困境。错误的发展目标在很大程度上都制约着企业的正常发展和经济运营，影响着企业的资金活动[7]。

我国企业在进行对赌协议前应对对赌协议有一个有效的了解，清楚的认识到对赌协议可以给企业带来的优劣。企业对对赌协议的了解程度也影响着企业对对赌协议的利用，企业在对对赌协议有详细认识和了解时可以使其在签订对赌协议时，有效地避免对赌协议中隐藏的风险，减少对赌协议对企业资金可能存在的危害，减少了企业在对赌协议中的损失。企业在选择对赌协议时也应该更加的慎重，避免因为自身或者投资方的因素导致双方无法在企业的发展中得到共赢，无法对双方带来利益，也影响到企业的经济发展。企业在进行对赌协议时，也应在企业内部建立起对赌协议的风险应对措施，提前预防对赌协议带来的风险，避免企业在发展过程中遇到的一些意外情况影响到企业的经济效益和发展，导致企业无法完成對赌协议的约定条件，影响到企业和投资方的利益。

3 结语

对赌协议的引入在很大程度上影响着我国企业的发展路线。对赌协议在帮助企业解决目前的资金缺乏危机时也带来了有效的发展潜力，虽然目前的对赌协议仍然存在着弊端，对企业的发展有一定的影响。但是对赌协议在得到合理的利用时就可以有效地提高企业的发展潜力，帮助企业解决目前面临的资金困难。在目前看来对赌协议的应用仍然需要企业对其进行合理科学的考虑，增加企业对对赌协议的认识和了解程度，提高企业对对赌协议中存在的弊端分析能力。才能更好的加强企业对对赌协议的利用，通过对对赌协议的利用来提高企业的发展潜力，使企业可以更有效的解决资金问题，并更好地进行经济运营活动。

参考文献

[1] 陈松.对赌协议的法律适用及风险防范研究[D].西南政法大学，2016.

[2] 谢礼吉.对赌协议的效力问题研究[J].职工法律天地，2016（16）.

[3] 李雅杰.浅谈对赌协议[J].纳税，2017（15）.

[4] 潘双庆.民营企业资本运作中的对赌协议研究[J].福建论坛（人文社会科学版），2009（S2）.

[5] 高玲娜.对赌协议在我国民营企业融资中的应用分析[D].西南财经大学，2013.

[6] 陈胜男.对赌协议在企业私募股权融资中的实践分析——基于蒙牛和太子奶的案例对比[D].西南财经大学，2016.

[7] 薛飞.对赌协议实践运用及法律属性研究[D].上海交通大学， 2010.