论同性婚姻合法性

许鑫 赖凌珊

摘 要：目前中国的同性婚姻合法性的探讨和研究还不够全面和深入，本文首先是从同性恋，婚姻、同性婚姻的基本的概念入手，其次探讨我国现状，接着是国内外同性恋和同性婚姻发展的对比和我国同性婚姻在合法性上和实践可行性上的探讨，从而调节中国男女越发不协调的比例，更加关注人的自由权。进而发展和改变我国传统的生育观念，能较好的协调未来中国的人口消长、经济状况，最后对我国同性婚姻立法的一个展望。

关键词：同性婚姻；自由权；合法性；平等

一 同性婚姻的发展及现状

（一）世界各国关于同性婚姻的相关事例及规定

不管是在东方还是西方，以前社会对同性恋的现象所持的态度是各有不同的，或是激烈的反对、漠然的无视、欣然的赞同支持。1969年6月27日的“石墙事件“更是把同性恋人群追求平等权益运动的推向了高潮，奇怪的是在我国古代对待同性恋这种行为相当宽松，这可以在我国古代典故“龙阳之好”、“断袖之癖”等中看出一二。1992年世界卫生组织确认：同性恋是属于少数人的自然现象，并不再将其列为心理障碍，1997 年我国新《刑法》中废除了过去惩罚某些同性恋性行为的犯罪。

（二）中国关于同性婚姻的记载

翻阅古书典籍，刘向的那首“昔日繁华子，安然与龙阳”，亦透露着同性之间爱恋的气味，民国时期广州的金兰会之类的女子组织，亦是此类意味很深的场所。现今社会，根据最新的数据统计我国的同性恋者有3900—5200万人，由于目前我国对同性恋这种社会现象法律规范，正处于空白阶段，中国的同性恋者们在面对着社会给予的各种压力下，有些同性恋者隐藏着自己喜欢同性的行为，有些披着友谊的外衣过着同居的生活，这就会产生同性恋者们的合法权益如何给予保障的问题、对于两者在同居期间共同财产生的纠纷如何解决等问题。

（三）目前世界各國关于同性婚姻的立法现状

（一）英美法系国家立法例

当前司法的司法系统下，家事或亲戚法中的婚姻法属于私法领域是由各州自行设定的，在国家法规方面，佛蒙特州是目前唯一允许同性伴侣结婚的州。

二零一五年十二月五日英国的民事伴侣的法案生效。承认同性恋，但该法案确实选择用“民事伴侣”这样的称谓与婚姻法中的婚姻区别开来。。

二零零五年七月十九日，在加拿大的参议院通过了同性婚姻法案，允许所有同性伴侣可以申请婚姻。

（二）大陆法系国家立法例

丹麦世界上第一个对同性恋者的结婚权进行保护的国家。1989年，<家庭伴侣法》在丹麦国会全票通过。此后，挪威、瑞典也相续通过了相似的法案。

二、我国同性婚姻的必要性和合法性

很多的研究表明：同性恋者不是一种心理或者是精神上的疾病，且研究者们也无法通过研究将其与异性恋者区分开来。喜欢同性的这种行为我想即便是医学家还是心理学家，也很难解释得出来为什么会有同性相吸。传统伦理道德并不能成为我们反对和歧视同性婚姻的理由，我们也没有确切证据去证明同性恋者会对家庭的严重不负责任，相反的，他们更希望通过自己的努力去证明同性恋者照样、甚至比异性恋者更能够经营好一个家庭，在越发的重视和保障人权的法治环境下，人们看待同性恋的态度也越发的宽容。我国宪法明确规定我国公民一切合法的权利平地受到法律保护，不受任何歧视，说明我们有选择伴侣的自由。那么，同性伴侣在同居期间避免不了一些财产上、身份效力上的纠纷，当他们权益受到第三人侵害时如何救济？目前我国的法律体系下并没有同性婚姻法可以适用。若没有相关法律和行政法规加以保护和约束，很容易造成一些同性的滥交、加大了性疾病的传播机率等社会问题。如果同性恋双方的关系能够以一种合法的身份建立起固定的关系，这样能够很好的解决同性恋群体内、外部矛盾关系。

三、我国同性婚姻合法化的立法思路

（一）制定同性伴侣的行政法规

第一、婚姻的成立。我国一桩婚姻要想合法成立的首先要满足法定条件，其次没有结婚的禁止条件，最后还要满足结婚的程序条件。同性婚姻也是一样，双方当事人都要到法律规定的登记机关去登记，不去的话就不能产生伴侣关系的法律效力。为了便于登记机关登记，该登记机关最好与我国婚姻登记机关相同，这也是为了能很好的让同性伴侣法与婚姻法衔接。

第二、离婚。1、同性婚姻的离婚方式：（1）可以协议离婚，协议离婚中的财产分割条款或协议具有法律的约束力；（2）也可以诉讼离婚，同性婚姻也适用调解前置的规定。2、离婚的条件：同性双方感情的破裂。3、离婚的财产分割：（1）同性婚姻一方当事人独有的财产，离婚时无须分割；（2）婚姻期间的共同财产的分割有约定按约定无约定在平均分割的基础上兼顾公平原则合理分配。

第三、离婚的债务承担。同性伴侣财产制可以采用分别财产制的法定财产形式和约定财产制形式。同性伴侣与第三人的就其财产效力方面，我认为可以采取公示的方式，清楚写明是那一方所有那就归属那一方，明确二者之间的财产，对于财产归属不明的，只有在其他人知道他们的财产约定的才能对他人产生对抗效力。

（二）把同性婚姻写入婚姻法

把同性婚姻写入婚姻法，有了法律保障的，这肯定是其他两种立法保护所不能相提并论的。如果法律承认同性婚姻，即是在法律确保了同性婚姻与异性婚姻拥有同等的权利义务，也保护了他们的许多合法权益的获得。

参考文献

[1]参见《李银河2007年对同性恋的最新调查结果》，[R]

[2]参见《为何剥夺他们结婚的权利――对《婚姻法》第7条的解析》吴峻 - 《铜陵学院学报》- 2007

[3]浅析同性婚姻的合法化[D]-中国法院网

[4]论同性婚姻合法化 《河北法学》[D]

[5]参见《论同性婚姻合法化》李霞 - 《河北法学》- 2008[R]

[6]参见《同性婚姻合法化的法理初探》雷敏 - 《法制与经济》- 2008[R]

[7]参见《论女权主义与婚姻的性别基础》罗敏敏 - 《法制与社会：旬刊》- 2009[R]

（作者单位：霞浦县人民检察院）