浅谈民法典制定中民事雇佣合同与劳动合同的功能与定位

蒋东明

（999078 澳门科技大学 澳门）

大部分法系国家都是先出现民事雇佣合同，然后才会产生劳动合同，两者既有联系又有区别，我国目前执行的民法中并没有涉及人身关系的相关法律规定，比如雇佣关系，雇佣关系会涉及到人身的自由权，可以进行合同的签订，但却没有强制实行的行为特点，也就是说现有的民法并没有给与足够的重视。我国的劳动合同法没有现实的理论基础和法律依据，因此，怎么让雇佣合同和劳动合同更加体系化，成为了民法典制定的重大难题。

一、雇佣合同与劳动合同的关系

（1）两者之间的联系一直是立法人员的主要争议点，主要争议的是两者之间是否相互独立，雇佣关系属于民事私法，劳动合同则是劳动法的一部分，属于公法。还有一种说法是劳动合同属于雇佣合同的一种特殊规定，也就是说雇佣合同定义为一般的规定，在劳动合同无规定时，适用于雇佣合同规定。还有一种观念是指，雇佣合同属于劳务法中的劳动关系，同属于社会法。通过这些争议可以看出两者关系的复杂性，这也是立法中的一大难题。

（2）雇佣合同和劳动合同的自治原则。合同的签订需要双方的意思自治，合同是法律制约的载体，合同作为民事的权力和义务关系变更的法律依据，是平衡主体的主要意义。合同的制定者具有自治选择法律的权力，但不能超越强行性法律的约束，强行性法律在各个国家都有指定，这也符合当前社会发展的合法性原则。所谓的强行性法律指的是：要求乙方必须执行一定的法律义务或者要求当事人不能进行某些自由性的行为，也就是禁止和义务的规范关系。在进行劳动合同的法律编写时可以进行采用。

二、国外民法典对我国民法典制定的启示

（一）提升民法典制定的立法价值

法律从其本质上讲属于一种价值追求，所以在制定民法典的过程中，要明确法律制定的价值目标。1986年的《德国民法典》的制定背景是工人运动的发展时期，有着深厚的政治、经济底蕴。并且在19世纪后期，德国已经发展成为了一个科技大国，政治家已经明确了经济与法律之间的必然联系，这种时代背景的影响下，民法典加大了对劳动者的保护力度，建立了平等的主体雇佣合同。我国的法律发展史，1993年《宪法》修正案将社会主义市场经济明确提出，根据自治原则进行了法律编写，主要用来控制市场经济活动。1999年《宪法》修正案主要是为了完成市场经济向法治的转变，但目前我国仍然存在很多雇佣关系，这些关系没有明确的法律规定，这时我国立法过程中的一个遗憾，雇佣合同与劳动合同是维护市场有序发展的重要因素，因此，立法者要尽快解决这一问题。

（二）做好法律实施后的舆论准备

立法的舆论准备是非常必要的，会对立法的实施和选择起到影响，外国在民典法的制定过程中，会做充足的理论准备，这些舆论准备工作，能够给各个行业的人们提供一个诉讼平台，能够第一时间得知他们对民法的接受程度，也让人们更好的认识民法典，理解民法典，促进法律的顺利实施，我国从开始准备制定民法典到现在已经经历了很长时间，但对雇佣合同和劳动合同的关系仍然没有得出统一的结论，这就需要进一步加强对两者关系的研究和分析，只有达成理论共识，才能彻底解决这一问题。

（三）根据我国国情进行立法的选择

（1）国外民法典的制定，是根据国家的社会经济发展状况和政治体系展开的，同时，还会对公民的立法意见进行调查和总结，通过公民对立法的认知，对立法理念和法律的规范建立进行选择。立法要符合国家的发展国情和实际应用能力，要明确本国的民法和劳动法关系，并在民法典的制定过程中进行体现，建立独特的立法体系。我国的很多民法理论和体系都是借鉴德国的民法，因此，在进行民法典制作过程中，可以对德国的民法进行参考。

（2）在制定民法典的过程中，要将法律的理论系统化，在法典总则中增加人身关系的制度，并由此加深总则和分则间的立法联系。在进行民法的合同编写时，要将雇佣合同正式的提出。劳动合同相关制定作为雇佣合同的特殊规则进行补充说明，在通过单行法对其进行梳理和规范，这样的民法典制定能够对民法典和单法典之间的辩证关系进行解决，形成统一的法律体系。

三、总结

成功在民法典中纳入雇佣合同和劳动合同后，要将民法的体系化发展问题提上日程。民法体系化指的是不同概念间通过相互联系产生的制度规范和制度间的内在联系，民法体系的主要目标的民法典的制定，民法的体系化发展问题包含了民法典和雇佣合同与劳动合同间的关系和内在联系。因此，要想顺利的进行民法典的制定，就要先实现雇佣合同和劳动合同的体系化。

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