日益严苛的美国安全监管下中国投资的机会在哪里？

郭艳

9月中旬，美国总统特朗普颁布了一项行政令，以国家安全为由禁止峡谷桥基金收购美国上市公司莱迪思半导体公司，这笔交易规模高达13亿美元。

尽管峡谷桥交易是特朗普政府通过颁布行政令禁止的第一笔交易，但今年已有其他交易方在经历了漫长的审查流程却仍无法达成解决方案的情况下放弃交易。有专家认为，鉴于目前还有多起类似的未决案件，预计其他交易也很有可能以失败而告终，这将使因美国外国投资委员会 （CFIUS）审查而无法完成的交易数量创下新高。

对此，日前，在“美国最新政情、政策分析：赴美投资的机遇与挑战”沙龙上，高盖茨律师事务所华盛顿特区分所合伙人史黛西 J. 埃廷格（Stacy J. Ettinger）称，在年底以前应该可以看到一个新的更加严厉的CFIUS审查的程序法规。

232调查和301调查

今年以来，美国加大了对一些领域贸易方面的监管力度，频繁发起诸如232调查，201调查以及301调查等。

“第232条条款在美国贸易法里是非常老的条款，已经很久没有被用过，这次等于是重新把它带回到监管中来。特朗普用这个条款去调查全世界进入美国的钢铁和铝的产品。现在特朗普总统在等他的委员会写一个报告，重点调查外国进口这些资源是否威胁到了美国的国家安全。” 埃廷格分析指出。

“外国投资者普遍关心：美国政府衡量安全的标准是什么？国家安全是怎么定义的？是否这些进口的产品威胁到美国的国家安全？是从保护国内产业的角度衡量还是其它？” 埃廷格说，“我想回答的是，美国安全没有具体的定义。”

“如果所有的钢铁美国都依赖国外进口，这样就会威胁到美国境内的钢铁生产商，如果美国国内成本太高，或者觉得国外太低，美国钢铁企业就会慢慢被淘汰掉。而如果对进口的钢材和铝加税，这样就可能会产生一系列的作用，可能会造成产品的短缺，使得终端用户短期拿不到这些材料。”埃廷格指出。

“‘301是最近谈得比较多一个条款，特朗普要用‘301调查中国知识产权领域的贸易和投资。这是1974年的一条法规，这条法规大家都说特朗普可能是雷声大于雨声。因为要用‘301的话，对其他国家也会引起一系列的反应，包括美国自己的公司。”埃廷格表示。

如何应对日益严峻的美国的安全监管？

美国安全审查完全靠自愿申报，如果你申报了，安全委员会没有意见，你就会得到一封“我们不会采取任何的措施，你这个项目可以顺利地完成”的通知。

“很多中国客户第一句话就会问我怎么规避这个程序，这个程序非常麻烦、非常贵，但我想说，美国法规是不能规避的，你可以不申报，因为没有人会强迫你申报，但是往往在市场上会有竞争对手，他会去告发你。”埃廷格特别强调。

据近日富而德律师事务所最新发布的报告指出，“美国外国投资委员会（ CFIUS）审查流程在审查时间和审查结果方面的不可预测性正在显著增加。”以前，申报方能够合理预测完成 CFIUS 审查所需要的时间，并能确定审查过程中可能面临的绝大多数问题。通常，CFIUS会在申报方提交申报后 5 天内确认申报材料完整并启动审查时限，在30天的初始审查期内批准了 50%以上的案件，在75天内完成对 99%其他所有案件的审查。但过去一年内，上述情况发生了变化。一是，CFIUS需最长六周才能确认申报材料完整；二是，CFIUS在30天初始审查期内仅批准了20%的案件。

“美国欢迎能源领域的外商投资”

6月29日，特朗普在美国能源部发表了主题为“能源主导权”（energy dominance）的演讲时宣称，“要让美国实现在全球能源市场的主导地位。”

“特朗普希望美国成为一个大的能源出口国，他非常欢迎能源领域的外商投资。在注意美国安全审查的同时，中国投资者在美國的能源领域有投资机会。” 能源专家、高盖茨华盛顿特区合伙人大卫 L·沃仕内（David L. Wochner）指出。

此前，美国能源部长里克·佩里（Rick Perry）曾在公开场合附和特朗普说，政府相信官员们将努力推动向全球市场出口石油、天然气、煤炭等传统能源，同时向海外推销核电和风能、太阳能等可再生和清洁能源，为实现“美国的能源统治地位”铺路。

今年1月，美国众议院通过了《先进核技术发展法案》和《能源部创新法案》。6月20日，美国众议院通过了旨在扩大核电站税收优惠的一项法案，使得更多核设施有资格获得1.8美分/千瓦时的税收抵免。美国能源部已经批准了两项长期项目，一个是允许路易斯安那州查尔斯湖（Lake Charles）的LNG（液化天然气）终端出口额外的天然气，另一个是从得克萨斯州至墨西哥的成品油输油管线，这将进一步促进美国能源出口。

“这一系列帮助美国开采原油、液化天然气和煤矿的便利措施，方便这些企业增加产量，最重要的一点就是大幅度减少各层次的监管。特朗普认为减少监管可以提高效率，降低成本。” 沃仕内认为。

目前，美国是世界上最大的液化气净出口国，中国是国际上最大的能源使用国之一，但两国之间没有直接的液化气贸易合同，而是通过市场上的大宗交易，从第三国转卖给中国。

今年5月份，美国和中国高层关于“中美经济百日合作计划”中提到了美国向中国出口液化天然气的条款。沃仕内表示，“美国欢迎中国的投资者参与美国液化天然气管道的投资，虽然并不能绕过美国安全审查，但至少代表美国政治的一种信息，是欢迎或者不反对中国的潜在投资者去参与这些项目。”

“首先我认为美国有过剩的天然气产量，必须找到新的终端用户、新的国家、新的终点站，才能保证美国能够不断地去挖掘天然气的储量。特朗普的决心，就是要出口美国的自然资源。如果能够和中国合作，出口到中国，将会对整个的计划非常有意义。”沃仕内解释道。

尽管美国国内的液化天然气开发商可能会因为美国安全审查的问题，担心中国的潜在投资者会参与项目，但是有了这个意向书以后，有了美国政治的这个信号以后，国内的液化天然气生产商也不会那么担心，去找潜在的中国合作方一起开发一些项目。

不过沃仕内也表示，如果中国投资者不光投资管道，比如会延伸到上游的气田，再到中游去投管道，甚至于投资下游的炼化厂、提炼厂、冷冻厂、液化厂，整个的价值链分布投资的话，是不是美国政府能够通过美国安全审查，这是要关注的。“美国安全审查是一个一个去申请的，没有办法保证项目一定能够通过，但是要结合具体项目，可以从华盛顿，甚至在选址的州的层面去游说，这些工作很重要。”endprint