论我国网络知识产权之现状与保护

沈沁炜　王陆续

摘 要 在经济飞速发展的今天，信息产业已经成为了经济发展的支柱之一。由于互联网本身的便捷性、资源传输的快速性以及实时性等特点，使之成为一个热门和首选的平台，因为其范围的扩大和普及催生了市场。但网络本身在一定层次上脱离了物质世界又附带着无数的利益，对利益的侵害同样变得方便快捷，低成本高收益。本文认为有效的解决方案应当同时从技术角度分别对各方面进行分析和指出漏洞，从立法和政策方面探讨改善和解决之途径。

关键词 网络 知识产权 信息技术 维权

作者简介：沈沁炜、王陆续，浙江大学宁波理工学院。

中图分类号：D923.4 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.11.286

知识产权，就是指对通过智力活动创造的精神产品所享有的专有权利。而网络知识产权，即是指以网络为媒介与载体的数字信息产权。其无偿性、全球性、扩散性、瞬时性等种种特性，成为了侵权事件的重灾区。另外，我国并不像欧美，日本等国具有比较成熟的知产保护体系，普通民众也没有养成稳定的知产保护意识，很多研究结果也只是发掘问题。并没有提出一些具有创新性，实用性的解决措施。所以，我国的网络知产保护情况不容乐观。本文将在解析网络知产概念特点，侵权方式，剖析当前保护困境的基础上，从法律和技术两个方面来试图开辟一条正确的维权之路。

一、网络知识产权概述

（一）网络知识产权的概念及特征

知识产权是人们对自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利。 传统的知识产权总是要依托于一定的物质载体，但在网络环境中，数字化形式的精神成果及智力产品通过网络得以迅速扩散。人们可以感知的只是计算机终端屏幕上瞬时闪烁的数据和影像， 使其具有专有性，无地域性、无形性、瞬时性等特点。多媒体作品、数据库、在线交互式作品、域名、网络专利等新型客体不断地诞生。

（二）网络知识产权保护的必要性

世界范围来看，对于网络知产的保护，其实并不是一个新鲜的词语。美国通过版权法、互联网法及软件专利来对网络知识产权进行保护，另外，还利用行政程序和仲裁制度保护网络知识产权。日本则建立强大的知识产权侵权应对机制并完善立法和各项保护制度，严格打击和取缔网络侵权行为。

而我国在这方面起步较晚。“发明创造”一直是我们的口号，可是却忽视了对已经创造出来的产品的权利归属承认。据“人民网”报道，每年仅软件盗版就给中国软件产业造成了近千亿元的损失。就操作系统而言，目前绝大多数中国的电脑用户都是使用着微软的Windows系统。从95，98到当下的Win10系统，中国网民都是在给美国编织着利益链。网络知产，必是日后国际竞争的主要因素之一。

从小的方面来说，当侵权之风盛行时，各权利人由于利益受到严重影响，维权无门，其创作积极性就会大幅下降，导致国产作品质量降低。所以，必须加强对各种类型的网络知产的保护措施，打击和遏制侵权人的侵权行为。

二、侵权的表现及具体分析

（一）从吾爱破解论坛看应用软件侵权现状

应用软件侵权是最普遍的，最受广大网民“认可的”，也是最容易被忽视的。根据美国海关的统计，美国海关每年查获的盗版软件80%来自中国。 正版软件会对软件的功能进行一些限制，当用户想要不受限制地使用功能或者继续使用软件，就需要付费。但在我国，这种支出是毫无意义的这点已经成为共识。应用软件的另一盈利方式是在软件中植入广告，劫持浏览器主页为一些网页游戏、赌博或者是色情页面。而最新最“官方”的盈利方式则是捆绑安装。百度就做得非常明显，搜索任何软件进行下载百度软件中心的下载总是首当其冲或者仅仅是排在软件官方页面下方。下载完成后的结果显而易见，许多本身免费的软件都能让百度从中获益，从下载结果看，百度对这些软件是完全忽视名字而直接按照数字编号的。

此外一些软件下载网页也把很多软件整合进P2P下载器中。用户直接下载获得的并非软件本身的安装包，而是一个P2P下载器，里面捆绑了许多插件（这些插件的制作人和下载器和网站都是有盈利分成的）。用户如果是急切下载就会安装很多不必要的软件。

而“吾爱破解”就是一个在软件破解、反汇编、逆向工程方面有着极高人气的论坛。该论坛创建时间较早，如今已经成为业内顶尖论坛，专业程度相当之高。更为令人惊异的是该论坛几乎收录的几乎所有知名软件的破解版，去广告，乃至迅雷、爱奇艺、百度云的会员破解与限速解除。该论坛作为一个门户和入口，非常容易就让一个不同网民变为“资深侵权人”，从此对破解软件产生依赖。从某种角度而言，此类优质网站相比起破解软件本身危害更大。所幸的是大部分此类网站门槛较高，一般的网民对破解版没有刻意搜索的意识，因此危害并不大。目前涉及到此类的诉讼几乎没有，因为维权成本极高，却很难收到良好的结果，这也是该类行为淡出公众视野的原因。

（二）从“百度文库侵权案”与网络小说网站泛滥看文字信息侵权现状

“百度文库”的前身是2009年11月推出的“文档分享平台”。通过这个平台，用户可以足不出户地查阅找寻各种文本资料。“百度文库”内所有的资料均是百度注册用户上传，百度对其上传的资料并不做修改。但是，在有一些文学作品，并没有取得作者授权就能够免费下载，严重侵犯了文学创作者的知识产权，最终出现了“百度文库侵权案”。

就在2011年3月15日，《中国作家声讨百度书》由韩寒，贾平凹等50余位作家联名发布。他们一致指责百度文库是一个“贼脏市场”。中国音像协会唱片委员会也加入到声讨的大军中，公开支持文学界展开的一系列维权行动。百度文库陷入了舆论的声讨中。

其实这仅仅是整个文字信息侵权现状的冰山一角，网络传输的普及和应用为著作权人实现自己的权利带来了困难。相当部分的著作权人无法知道自己的作品被利用了与否，如果被利用了，被谁利用了、被利用了多少次，当然也无法向使用人发放使用许可并收取相应的报酬。 此外诸如豆丁网、道客巴巴等性质与百度文库也相似。网络小说也是如此。用户收看新章节需要付费，作者和网站分享收益。但是如今一搜，各种免费小说网数量非常庞大。

这些帮助人们搜集信息的电子数据库亟需法律的监督。世界知识产权组织于1996年颁布了《数据库公约草案》，提出应当对电子数据库予以独立的保护。 美国也对电子数据库进行了特殊的保护，规定了数据库权利人对于数据库拥有引用、发行、复制、传播等一系列权利。 我国虽然没有明确对电子数据库进行界定，但是《著作权法》中明确规定了汇编权，电子数据库可以视为汇编作品的电子化，因此，最高司法机关完全可以充分发挥司法能动性，将电子数据库置于侵犯著作权罪的刑法保护之中。

（三）从“B站侵权系列案件”、热门影视资源贩卖、音乐平台会员贩卖看电子音像侵权现状

上海市浦东新区人民法院于2015年9月8日公开审理了乐视诉B站侵权一案。最终共判决被告赔偿原告共计24.6万元。实际上，这并非弹幕网站bilibili首次面临诉讼，因为版权侵权问题，bilibili曾先后被爱奇艺、斗鱼、华视等公司告上过法庭，还因为侵权提供《中国合伙人》的点播服务，被中国电影股份有限公司提起过诉讼。B站盈利的模式区别于其他的视频门户网站，不通过广告和会员收费盈利。同样，视频完全来源于用户自主上传。其性质与百度文库一样，可以轻易就压垮正版资源。

流行音乐的版权问题同样堪忧。国家版权局于2015年发布通知，网络音乐服务商不得未经授权，私自传播音频。并规定，未经授权而传播的音乐须在7月31之前撤出平台。最终，各大音乐平台下线了数万乃至数十万首歌曲，仅百度音乐就有六十多万首，唱吧也有近三十万首。单从数据上来看，似乎整个市场焕然一新，实则不然。根据腾讯娱乐2014年调查结果显示，有65.11%的人选择从其他渠道获取免费音乐，30.59%的人选择在线听，只有1.18%的人会在网上付费下载。部分小型数字音乐平台为了牟利，“变相”地进行资源无偿化。即象征性地设立所谓“付费账号”，然后将其以极低的价格卖出。相当于为低成本下载无限量的高质音频提供了一个入口。其实很多平台并没有开启类似帐号异地登入检测的功能。因此实际上，侵权的现象一点都没有缓解，仅仅是音乐制作人得到了补偿，只是代价转移给了平台，长此以往，矛盾得不到解决，问题必将更加严重。

三、完善网络知产保护的措施

（一）立法及制度方面的保护

对于网络知产的保护，我国不是没有法律规定，相反，《计算机网络著作权解释》、《互联网出版管理暂行规定》等等立法早已存在。可是，这些立法存在着立法主体不统一，内容矛盾，繁杂重复的问题。所以，一部《计算机网络知识产权法》急需被制定。

相关单位机关也需要积极寻找创新的方法。比如，政府可以和相关权利人合作。权利人将自己的产品发布于网上的同时准备好备份信息，交由政府保存。在产品内部植入自毁程序，当该产品在使用过程中检测到自身被恶意复制，侵入时，激活自毁程序。相应用户就不能继续正常打开与使用该产品。还有，侵权行为所依托的就是相关的信息技术，而相关软件就是使用信息技术的载体，此类软件可以一并收归在政府的管辖之内。政府可以规定使用此类软件必须进行实名制注册及认证，将该类软件的使用人群的大多数控制在从事相关行业的人，所有安装该软件的用户的有效信息需在政府备案。

在立法进步的同时，司法力度也需要加强。一定要确保相关司法人员的相关知识掌握程度，法律解释能力和程序的正当性。

（二）信息技术方面的保护跟进

1.应用软件方面：

目前大部分应用软件都是加了压缩壳的，然后通过用户名+密码+注册码（付费获得）来进行软件验证。许多常用的壳，通过Peid和Exeinfo PE两款软件可以分析出来，通过OllyDbg软件可以对程序进行调试，通过对验证步骤代码的跳过可以直接取消注册步骤，亦或是使用补丁制作工具制作补丁进行补码跳过验证步骤。同样对于软件验证步骤的分析也可以得出注册码的算法，制作注册机。

对于这方面，网络游戏的收费外挂辅助走在了前线。因为收费辅助属于非法收入，而且来钱很快，辅助作者和其团队（主要是卡盟辅助，端口辅助基本属于圈钱作品）为了确保利益的稳定一般会使用相对较为高级的E盾和80网络验证，采用不可逆的加密算法，封包一次性使用，一般的反汇编人士无法破解。但是仅限于易语言的程序，从某种角度而言便是为收费外挂量身定做。因为C语言编译的程序在网络上是占绝大部分的，E语言编译的常规软件基本上属于分享软件，想要加密进行验证收费的毫无疑问只有网络游戏的收费外挂了（大部分作者仅仅是急于牟利并且本身不具有成熟的高级语言汇编能力，E语言门槛低，模块方面对于过驱动和反扫描比较成熟，因而成为首选。当然本身属于非法作品不受法律保护，但是反破解方面采用的策略值得借鉴）。

2.文字信息方面：

文字信息方面的成本相比较于应用软件就低廉得多。在冰点、沸点等下载器的支持下，百度文库、道客巴巴已经不成为难点，甚至中国最大的论文收录网站知网也可以通过cnki-downloader软件下载，毕竟文字复制起来十分迅速。唯一有效的也许是让搜索引擎下架盗版小说网站，毕竟对于许多人来说通过搜索引擎找网站是必经之路。正规网站也要强化自身的SEO优化。

3.音像方面：

从前文B站侵权的案例来看，主要采用的是盗链技术。盗链是指服务提供商自己不提供服务的内容，通过技术手段绕过其它有利益的最终用户界面（如广告），直接在自己的网站上向最终用户提供其它服务提供商的服务内容，骗取最终用户的浏览和点击率。受益者不提供资源或提供很少的资源，而真正的服务提供商却得不到任何的收益。常见的盗链有以下几种：图片盗链、音频盗链、视频盗链、文件盗链。而B站采用的正是视频盗链。

当然反盗链技术也是比较成熟了，限制引用页、加密伪装、附加随机码等等。但是如果把针对对象的数据下载到本地就比较难以对付。观看视频必然在个人PC端有缓存数据，通过一些嗅探软件（例如维棠）也可以直接下载视频。目前迅雷采用的云播放模式则不会留下缓存，通过提交给服务器的地址，将资源下载到云端转码观看。这项技术应该普及至主流视频门户网站。

（三）加强网络道德建设

1.提高权利人的维权意识：

即使法律法规在日益完善，作为知识产权的享有者也要对其进行充分利用，来保护自身合法权益。可以看到，很多侵权案件之所以成为“难案”、“拖案”，并不是由于相关法律规定不周，而是由于侵权人的维权意识不强。所以，权利人本身需要提高自身的维权意识。政府，媒体等主体也可以帮助权利人维权。如建立网络知识产权备案系统、将软件、音频视频、文字资料、域名、信息技术等产品进行合理分类集中，确认各产品著作权、专利权、商标权等权利的真正归属。在日后发生权利纠纷时可以快速调出数据进行归属确认。而在这一点上政府也要提高与权利人的合作。

2.提高产品享用者的意识：

产品享用者的地位最为特殊。普通用户作为非直接利益相关者，对产品只有“使用”的行为。普通用户相对于权利人及侵权方而言也常被排除在法律管辖的维度之外，当前的法律更多的是规定着对于侵权者的惩罚。这并不妨碍一般民众正常使用“来路不明”的信息产品。所以普通用户的观念转变是十分困难的。企业方面要保证其产品的质量与加密技术，拉开盗版与正版的使用成本与实际体验。政府更应该调动一切积极因素加大教育力度。让公民认识到网络侵权和盗版行为对经济和社会的协调发展造成的不良影响最终将会影响其个人利益。

注释：

郑军.淮海工学院学报（社会科学版·学术论坛）.网络知识产权的特性及保护.2011，9（9）.

宋志国、何莉莉.浅论网络知识产权的保护.法制与经济.2010（216）.

See Donald P.Harris，The Honeymoon Is Over： The U. S. - China WTO Intellectual Property Complaint，Fordham International Law，2008.

王颖、唐霞.从“百度文库侵权案”反思网络知识产权的保护.新闻战线.2015（16）.

祝艳京.关于网络知识产权的法律保护.法制与经济（下旬）.2012（6）.

See Basic proposal for the Substantive Provisions of the Treaty on Intellectual Property in Respect of Databases，WIPO Doc. CRNR / DC /6（ Aug 30，1996） ，Article 1.

See Database Investment and Intellectual Property Antipiracy Act of 1996，H. R. 3531，104th Cong，2d Sess.

于志强.我国网络知识产权犯罪 制裁体系检视与未来建构.中国法学.2014（3）.