控制权更替的相关研究

丁宇彤

[摘 要] 2011年11月中国平安旗下的上海平浦投资有限公司成功收购家化集团100%股权，成为上海家化的第一大股东。在双方合作不到一年的时间内就发生了控制权的更替，究其原因可得出控制权市场相关法律不完备是发生控制权更替的背景，股权相对集中是引起控制权更替的前提，董事会结构是最终导致控制权更替的关键、社会资本的不稳定性是形成控制权更替的重要因素以及职业经理人市场不健全是引发控制权更替的主要原因。各公司应引以为戒，避免类似事件的发生。

[关键词] 上海；控制权更替；股权结构；董事会；社会资本

[中图分类号] F230 [文献标识码] A

Research on Control Power Replacement： a Case Study of Shanghai Jahwa Corporation

DING Yutong

Abstract： In November， 2011， Shanghai Pingpu Investment Co.， Ltd.， owned by Ping An Insurance， acquired 100% stake of Shanghai Jahwa， becoming the first majority shareholder. In the cooperation period of the two companies， the control power was replaced in one year. This was caused by many reasons， firstly， relative laws for control power market is not complete； secondly， relatively concentrated stock rights is a condition； thirdly， the structure of the board of directors is the key for the replacement； fourthly， the unstable social capital is an important factor； finally， the market for professional managers is not sound. Enterprises must learn from this lesson to prevent similar cases.

Key words： Shanghai， control power replacement， ownership structure， board of directors， social capital

一、相关法律不完备是发生控制权更替的背景

控制权市场是完善公司治理机制的重要补充，但由于目前在我国与控制权市场相关的法律很不完备，很多公司进行控制权争夺的方式不规范，有些行为甚至已经违背了现行的相关法律。完善控制权市场的相关法律，规范控制权更替的过程，有利于企业控制权实现平稳的过渡，也有助于保护控制权更替过程中各利益相关者的利益。

各种经济活动都需要健全的法律法规来加以引导和规范。目前关于企业控制权外部转移的相关法律有《证券法》、《公司法》、《上市公司收购管理办法》等，但是对公司内部控制权更替这种近年来新兴起的经济活动却根本没有专门的法律法规加以规范。

由于控制权市场相关法律制度的不完善，使这类经济活动中存在很多不规范之处，例如信息披露的内容不全面、披露时间相对滞后、申报义务履行不及时、争夺手段存在损害小股东权益的情况等。所以，目前我国急需加强这方面的理论与案例研究，尽快完善控制权市场方面的相关立法，规范控制权的转移程序。例如，应规定在控制权争夺过程中争夺双方准确及时披露各类信息的义务，对控制权争夺双方的各种禁止性行为以及违法争夺行为所需要承担的法律责任等都应进行相应的规范。

一个良好的法律环境是经济持续健康发展的基础。控制权作为公司存续过程中最重要的权利之一，是公司内各个利益集团关注与争夺的焦点。可以预见随着我国市场经济体制的进一步推进，各种与控制权相关的经济活动将不断出现，要做好迎接新挑战的准备，创建一个良好的与控制权市场相关的法制环境是基础。

二、股权相对集中是引起控制权更替的前提

股权是控制权的基础，股权结构是造成控制权不稳定的根本原因。近年来发生的各类控制权争夺战中，一个共同的因素就是大股东都处于相对控股地位。国美电器的第一大股东黄光裕持有公司35.55%的股权，平安信托持有上海家化29.24%的股权，而雷士照明创始人吴长江也是因为股权不断被稀释，逐渐失去控制人地位，最终甚至被逐出雷士照明。大股东的相对控股地位是引发控制权更替的前提，正是由于大股东处于相对控股的地位，才给了企业内其他利益集团通过联合其他资本发动控制权争夺战的机会。

上海家化集团被收购后，其第一大股东是平安信托旗下的上海平浦投资，但是其股权仅占29.24%。在上海家化控制权更替案例中，控制权更替过程之所以尤为激烈，一方面是由于上海家化的原高层葛文耀，他是一位具有传奇色彩的企业家，他用他多年以来对上海家化发展的贡献征服了很多机构投资者以及中小股东，使其具备了与大股东进行控制权争夺的资本。另一方面则是因为大股东的持股比例问题，相对集中的股权结构给其他控制权争夺者提供了机会，是引起控制权更替的前提条件。

目前我国正在推进市场化经济体制，实行“国退民进”，提倡经济自主发展，对于一些非国家经济命脉的上市公司，可以适当降低国有股权的集中程度，鼓励各类民间资本的进入，可采用协议转让、配售、以及公开市场竞价等方式引入其他类型的资本，循序渐进地进行股权改革，推行股权制衡结构。endprint

三、董事会结构是最终导致控制权更替的关键

董事会是公司最重要的决策机构，其功能是否健全，能否充分发挥作用在控制权更替过程中起到了决定性的作用。在上海家化案例中，葛文耀在上海家化工作多年，公司原高层人员都是他的嫡系亲信，其充分控制了当时的上海家化董事会，牢牢掌握了公司的实际控制权。在中国平安与上海家化原高层争夺控制权的初始阶段，中国平安方面就意识到董事会对于成功进行控制权更替的重要作用，于是其第一步就是让当时平安信托董事长兼CEO童凯进入上海家化董事会，派“平安系”人员进驻董事会的方式，最终夺得上海家化的控制权。

控制权争夺的方法有很多种，但是最终想要获得企业的经营决策权，必定会回归到对公司董事席位的争夺。现代公司治理结构理论强调董事会要保持独立性，正是出于防止董事会被公司内部某一方利益集团利用的考虑。我们可以从以下几个方面来提升董事会的质量。

第一，在优化董事会结构方面，要保持董事会的独立性。目前比较通用的做法是增加独立董事的比例，特别是有一定专业知识和行业背景的独立董事，利用高比例外部董事的介入来提高董事会的独立性。

第二，健全董事会功能。董事会要做出最有利于企业现状的决策就必须要了解企业目前的经营状况，董事会做决策不能仅靠股东投票表决，要有科学的判断依据，这就要求董事会要了解公司的各项经营情况。可以通过在董事会下设置若干专业委员会来进一步发挥董事会在监督管理方面的作用。

第三，尽量避免董事长兼任总经理，这主要是鉴于我国目前经济市场还不成熟，董事长兼任总经理不利于董事会充分发挥其监督职能。在上海家化案例中，其控制权更替前后两任实际控制人都是董事长兼任总经理，他们对董事会的影响很大甚至能够左右董事会成员的进出，这不利于发挥董事会在公司治理中的职能，容易出现实际控制人利用职权损害其他股东利益的情况。

四、社会资本的不稳定性是形成控制权更替的重要因素

对于社会资本的含义，目前学术界尚无共识。著名社会学家Bourdieu认为社会资本是现实或潜在的，由大家所公认或者熟悉的社会结构而形成的资源集合。边燕杰和丘海雄（2000）则认为社会资本是主体通过社会结构中的各种联系来获取稀缺资源的能力。社会资本作为一种特殊的资本形式，其基础是信任并且具有一定的延伸性。

在上海家化案例中，虽然在股权比例上葛文耀处于绝对劣势，但在社会资本方面，他却占有着绝对优势。葛文耀在上海家化掌权多年，公司内部高层都是由其一手提拔的，外界对于他十几年对上海家化的贡献赞誉很高，投资者和股东都对他十分信任。而中国平安作为资本投资方进入上海家化，初期合作阶段还曾由于其以往的资本运作事件而饱受质疑，但最终中国平安一方赢得了这场控制权争夺战的胜利，其中一个重要的获胜原因就是葛文耀所拥有社会资本具有不稳定性。社会资本是建立在信任的基础上的，信任这种契约建立起来需要长时间的积累，但是毁坏却只在一瞬间，况且经济学中一向以“经济人”为基本假设，再深厚的社会资本遇到趋利思想的“经济人”时，社会资本链条也会断裂。葛文耀的社会资本链条在控制权争夺过程中不断受到各种负面新闻的冲击，上海家化股价在证券市场上的异常波动表现也让葛文耀与投资者间来之不易的信任遭到质疑，这些最终使葛文耀的社会资本链条彻底断裂，直接导致了此次控制权争夺战的失败。

此次事件也给目前处于相对控股地位的大股东敲响了警钟，在掌握企业股权的同时要注意积极参与企业的经营决策，不要低估职业经理人以及中小股东的力量，长期积累的社会资本极有可能危及到大股东的实际控制人地位。

五、职业经理人市场不健全是引发控制权更替的主要因素

在近年来的控制权争夺事件中多次出现职业经理人的身影让我们意识到职业经理人的队伍在不断壮大，但是与之相适应的职业经理人市场以及职业经理人运作体系却还不够完善。建立一个规范、高素质的职业经理人队伍对今后我国经济的发展至关重要。

第一，设置科学合理的经理人选任与激励机制。这样不仅可以针对企业自身经营需要选择最适合的管理人才，还可以通过竞争机制给经理人一定的压力，促使其在任职期间努力提高经营管理效率。对于职业经理人的不同表现，企业应当建立相应的奖惩机制与激励计划，尽力通过奖励与惩罚并行的手段使职业经理人的利益诉求与股东的利益诉求趋于一致。

第二，学术界要加强对经理人市场的相关理论研究，为国家制定相关法律规范打好基础。通过法律手段对职业经理人的定位、职责以及违约责任作出明确的规定，建立职业经理人档案，将职业经理人的以往表现、个人信誉等情况记入档案，进一步规范职业经理人的行为，为创建一个高效的职业经理人市场奠定坚实的基础。

第三，提高职业经理人队伍的水平。职业经理人应在不断提升自身专业素质的同时，培养作为职业经理人的职业素养，认清自身角色，准确定位。特别是对一些国有企业或者国家参股企业的经理人，在企业改革前应当与他们进行沟通并向他们讲清今后将面临的转变与挑战。

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[责任编辑：刘玉梅]endprint