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(山西水利职业技术学院,山西 运城 044004)
对于一个完善的国际建筑市场,工程索赔是一种正常的现象。但在我国,由于建设工程索赔尚处于起步阶段,合同双方忌讳索赔、索赔意识不强、索赔处理程序不清的现象普遍存在。随着市场经济的不断发展、法律的不断完善以及国际竞争的需要,建设工程施工中的索赔与反索赔问题,已经引起工程管理者的高度重视。
对于一个既定的索赔事件,往往没有一个预订的、惟一确定的解决方法,它受限于双方签定的合同文件、各自的工程管理水平和索赔能力以及处理问题的公正性、合理性等因素。因此,索赔成功不仅需要令人信服的法律依据、充足的理由和正确的计算方法,而且索赔的策略、技巧和艺术也相当重要。
某承包商通过招投标方式承包了某高校教学楼工程,工程结构类型为框架-剪力墙结构,基础为钢筋混凝土肋梁式筏板,建筑规模为地上9层,地下1层,建筑高度37.8 m,总建筑面积13 830 m2,合同工期为2012年2月25日至2012年11月15日,合同价为2 462.7万元。
合同实施期间,该城市有许多路段在大规模修建,交通堵塞情况非常严重,施工条件受交通的干扰甚大,造成施工现场供料不足,进度缓慢甚至工程几度停工,这种情况在3个月之后才有所好转。承包商依据合同条款,充分利用各种手段据理力争,最终实现索赔,索赔工期50 d,索赔费用76万元。
在该案例中,承包商在事件发生的第一时间就报告了监理工程师,请监理工程师到现场实地察看,同时说明事件的发生已经造成了效率降低、工期延误、费用损失等情况,并在索赔时限内提出了索赔意向,编制了索赔报告。由于受上述情况影响的时间较长,承包商每隔1周会向监理工程师报告一次现场情况,反复强调事件的发生给自己带来的损失,并附有证据资料,这种“轰炸”的方法使对方在思想上被迫接受此索赔,为索赔的实现奠定了基础。
其实,作为一个经验丰富的承包商,早在投标时就开始研究招标文件、合同文件、相关法律规范,寻找可能索赔的机会。无论索赔结果如何,一旦发现索赔或意识到存在索赔机会后,都会及时提出索赔意向,这是在整个合同实施期间保证索赔实现的前提条件。索赔的关键在于“索”,承包人积极地“索”,发包人才有可能“赔”,如果承包人不主动去“索”,发包人是没有义务去“赔”的。
由于建筑市场竞争激烈,承包商在索赔中常常处于被动的地位,要想索赔成功,就要改变这种状况。一是进行相关关系分析。在合同实施过程中,承包商有着多方面的合作关系,如业主、监理单位、设计单位、供货商、其他承包商、业主上级、政府部门等。承包商可以利用这些关系,争取他们的理解、同情、合作和支持,营造有利于承包商的氛围,从各个方面影响业主;二是对方心理的分析。业主的目的是实现标的,尽快投入生产运营,所以工程进度往往成为业主最想控制的目标,索赔时可以适时地利用这一点;三是攻其弱点,创造条件。发现对方弱点之后,就要采取手段进行攻击,以改变索赔条件。
在该案例中,承包商很清楚业主最在意的是工期问题,所以,在不利因素发生后,承包商针对客观存在的工期延误和生产率降低等风险,主动要求监理工程师下达停工令,避免加大业主的损失。对于业主方来讲这是一个两难的选择,而承包商却为索赔取得了合法的依据。
索赔直接牵涉到当事人双方的切身利益,靠花言巧语、胡搅蛮缠是行不通的。在确立索赔权、计算索赔款之后,重要的问题是能够提供充分的论证资料,如施工日志、施工图纸、招标文件、气象资料、会议纪要、工程照片和录像、来往函件、各种指令和确认书、城市道路封闭通知等,这些证据来源于工程承包全过程的各个环节,是靠承包商平时的收集、整理、积累而来的。对于索赔的证据,要求真实、全面、相关、及时和有效,所以,承包商应重视合同文档的管理工作,为索赔的实现提供充分条件。
对于简单的索赔事项,监理工程师一般在收到报告的1个月之内给出处理意见。但在实际施工中,难免会有个别索赔出现争议。索赔发生争议时,当事人双方应本着合作共赢的态度去协商谈判,不要急于采用诉讼或仲裁的方式。在该案中,承包商考虑到未来还要在当地长期发展,需要维护自己的商业信誉,所以一直坚持采用协商的方式解决索赔,多次谈判之后,承包商在费用方面作出了一些让步,最终以76万元了结了该争议。
有些索赔可能会经过多次协商,最终在谈判桌上得以解决。在谈判中,承包商要特别注意自己的态度,如果一开始就强硬地迫使对方承认自己的索赔,会造成气氛紧张、情绪对立,导致业主拒绝谈判;如果态度过于软弱,对方则会以为索赔本不能成立,会采用各种手段进行反索赔,导致索赔失败。因此,要采用刚柔并济的索赔策略,一步步地去实现索赔。在谈判过程中,承包商既要据理力争,坚持原则,又要机动灵活,必要时适当地作出让步,让对方谈判人员感觉占了便宜,对其反索赔工作感到满意,从而易于问题的解决。
该案例中的索赔之所以能够实现,与承包商和业主代表、监理工程师之间友好和谐的合作关系密不可分。
良好的人际关系是索赔成功的关键。人际关系有很多种,最主要的是要搞好与业主和监理工程师的关系。人无信不立,承包商首先要认真履约,按合同、设计、规范进行施工,加大管理力度,克服各种风险和困难,减少各种不利因素给业主带来的损失,保证按质按量完成工程,在业主与监理的心目中赢得良好的信誉。例如,施工现场秩序井然,场容整洁;项目经理能做到有令即行,有令即止。这是索赔得以成功的基础条件,也是承包商赢得未来市场的关键所在。对于直接参与工程管理、熟悉工程的实际过程和情况、在工程建设中有着特殊地位的监理工程师,承包商与之建立友好、和谐的合作关系,用真诚换取其信任和理解,创造索赔的平和气氛,会收到意想不到的效果。
此外,索赔中需要注意的问题还有及时确认口头指令、避免一揽子索赔等。
索赔是一个既要求科学严谨,又要求艺术灵活的工程管理行为。索赔没有固定的模式和标准答案,不同的人进行相同的索赔也会得到不同的结果。由于索赔工作对施工企业的经济利益有着直接的影响,所以,索赔人员应注重知识的综合运用,不断学习、总结,将索赔工作贯穿于整个施工过程,提升工程管理水平,为企业谋求更好的经济效益。
参考文献:
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[3] 冯江.工程施工索赔方法及技巧探析[J].现代营销:学苑版,2011(8):291-292.