我国矿产信托业的风险分析与对策

吕福贞 王永亮

在房地产投资受到抑制的情况下，矿产信托投资成了部分投资者的首选。2011年，矿产信托融资额约322亿元。2012年上半年，大约共有26家信托公司参与成立了86款矿产资源类信托产品，融资规模为263.78 亿元。这些产品不少以采矿权和探矿权为质押，风险不容小视。

矿产信托融资特征

我国矿产融资有五个显著特征：一是融资额度大。同房地产行业相似，矿产资源的勘探和开采需要投入较大的资金成本，从取得矿业权到建设矿井巷道、购置设备、引进技术以及承担各种税费，加上资源整合政策对企业提出的新的要求，矿产能源企业普遍面临着较大的资金压力，资金缺口都较大。二是融资条件限制多。众所周知，矿产行业是一个高风险、高回报的行业。无论是投资者还是信贷机构，对矿产能源企业的融资行为都十分谨慎，为了最大限度地保证资金安全，投资人和信贷机构在通过企业的融资申请时通常会附加较多的条件或限制。三是融资时间紧迫。根据我国《矿产资源法》规定，探矿权和采矿权都有一定的期限，且权利人在登记的矿区内必须完成国家规定的最低投入，因此，矿产企业在融资过程中对时效性要求较高。四是融资担保较少。矿产能源企业最重要的资产就是矿业权，而其固定资产则相对较少，尤其是可用于担保的固定资产就更少。五是矿产企业往往不是银行合格的借款者，银行法律上也不是矿产的合格投资者。我国的《矿产资源法》及其实施细则、《探矿权采矿权转让管理办法》等法律法规， 均强调矿业权的受让人必须符合规定的准入条件，但银行这类金融机构恰恰是最不符合直接投资矿业的机构。我国矿山企业的税费负担比例过大，矿山企业在矿山开发的初期的负债过大，需要矿山后期的规模开发产生的利润作为经济保证，而矿山企业经营初期的可担保资产十分有限，这更使得银行不能认可矿山企业的偿债能力。

矿产信托业的风险因素

矿产信托的风险既有技术性的，也有制度性的；既有能够克服避免的，也有难以避免的；既有企业内部管理导致的，也有法律环境、经营环境，以及矿产本身的内在特征决定的。由于矿产类资源都是深埋地下，勘探和评估的难度较大，其中的估值风险、监管风险和经营风险都会对信托的回款造成影响。

矿产储量及品质偏差风险

矿产资源勘探资料是评估采矿权价值的主要依据，一些地区出现了矿产资源勘探报告造假的问题。这是源头型风险，即矿场价值存在问题。

首先是矿产储量存在偏差的风险。（1）矿产在地下，储量预测不可能百分百精确，实际开采量和企业最终所获得的收益也就难以估算。（2）矿产企业所出具的评估报告都是企业自己请的评估公司做的。小型矿产企业很少去请可信度高的大型评估公司来评估矿权价值。（3）除去矿产公司恶意欺诈这一因素外，受天气、地形以及技术等条件的约束，矿产的储量同样会产生误差。

其次是储量或品位等的真实性信息难以获得的风险。尽管信托公司派出高管和聘请的技术人员前去要求打孔考察，但不少矿产公司会以钻孔太麻烦且耽误时间为由而拒绝。部分矿主甚至会把其他地方的好的岩心挪到钻孔里，造成出矿的假象，只有老地质人员才能发现。另外，储量探测报告仅仅是一份商业报告，并没有严格的流程和规范需要被遵守。

最后，即使矿山开出了信托公司所要求的承诺书，信托公司的能力范围也只能核查承诺书中所记录的不到10%的内容。由于信托项目期限临近，核查人员往往草草地承认了该承诺书的真实性。

矿业行业管理的高风险

行业管理的高风险特征决定了第二道风险，安全生产的风险。

矿业管理较混乱。一是从业人员的素质难以适应煤矿安全生产的需要。煤矿的从业人员绝大多数是家庭贫困、文化素质低的弱势群体，安全生产意识淡薄，业务素质上提高困难，自我规范能力不强。而且，人员流动性大也不利于安全教育。二是中小煤矿地质条件复杂，矿井规模小，装备条件差，抗洪排涝风险能力差。三是矿井专业技术人员严重匮乏，技术管理工作几乎无人能做。四是管理体制不顺，职责权利不明确。现在煤炭管理部门职权越来越小，责任越来越大，机构被削弱，缺乏权威性，难以发挥应有的作用。

一旦出现安全事故，矿山的经济效益就受到致命打击。采掘、生产过程中的不可预见因素，如顶板、瓦斯、煤尘、火灾、水害和中毒等，一旦造成安全事故，监管当局会要求暂停作业进行安全整改，甚至停止矿山勘查、开发。

市场风险

市场风险是第三道风险，即产品安全生产出来后，却卖不上好价钱，企业只能微利或亏损。

矿产资源的市场价格很大程度上影响还款来源的可靠性。如煤炭价格不断下行，库存超警戒线，使中小煤矿的生存面临危机，煤矿信托自然风险巨大。

首先，矿产的价格会受到国内外市场供求关系的影响。铜的价格从2001年到2006年涨了6倍，矿产资源的价格也不断飙升。铁矿石的定价权掌握在力拓等国际矿产资源垄断者的手上。国际资本市場能够准确预测中国矿产资源需求情况，从而牢牢地掌握了定价权。

其次，国际矿产品的价格易受美元汇率波动的影响。美元升降与国际矿产价格呈现一定负相关关系，自1971年以来，美元出现了四次幅度超过20%的贬值，在每次贬值的过程中，矿产价格都走出了一波大规模牛市行情。

信托公司的风险管理能力不足的风险

信托公司作为信托资金的运用者，它是矿产信托的第四道风险。

第一，信托业在与银行、证券、保险的激烈竞争中处于弱势，往往成为风险转嫁的对象。虽然理论上讲，信托投资公司可以选择证券投资、信贷、拆借或项目投资等多种途径进行组合管理，但资产规模小，营业网点少，难以开展这些业务。而银行、保险、证券业相继推出了委托贷款、分红保险、银证受托理财等一系列业务，借助其网点分布广泛、客户资源丰富的优势，占据了信托市场很大的份额。银信合作中，银行保留了绝大份额的收益，而将风险推给信托公司。

第二，信托公司对信托资金的运作管理不善而造成收益损失的风险。项目的选择和评估失误、违规经营、投资者不能胜任经营管理工作、运作模式和产品结构单一，甚至发生挪用资金等道德风险，势必会造成投资者的损失。

法律风险

法律环境方面的风险是矿产信托的第五道风险。

法人结构混乱，产权不清。一些矿产投资人采取承包、租赁、招聘和合作等形式取得矿产的股份，享有一定的矿产经营权，而各矿产工商登记的企业法人性质基本上是“集体所有”制，矿产的法人结构法律上与实际不符，结构混乱，产权不清。例如：许多村办矿产集体所有制性质实际上已成为多元投资主体，但此转让股份行为不符合法定方式，未进行工商变更登记，矿产企业在法律上仍是集体所有制性质，新的投资人不享有法律上的股权。这使得信托公司不享有法律上保护，投资没有法律保障。

由于矿产企业的法人结构混乱，采矿权与经营权相分离，无法发挥采矿权的抵押等融资功能，产权不清晰，一般所有权人不许或限制贷款，注册资本很低，无法得到金融部门的贷款支持。矿产在无法得到金融的支持下，只能靠经营者的实力投入，从而导致矿产在市场经济中的融资功能大大弱化。同时，投资人因矿产的投资得不到法律保障，投资人渐渐就会减少对矿产的投资，无形中降低了投资回报率，矿产的市场竞争力也会减弱。

以非法定方式擅自转让采矿权、经营权不受法律保护。根据《矿业权出让转让管理暂行规定》和《探矿权采矿权转让管理办法》的相关规定，采矿权人不得将采矿权以承包等方式转给他人。依《合同法》规定，违反法律、行政法规的合同无效。实践中，投资人大多通过签订承包合同、招聘经营、委托经营等方式取得的经营权，根据相关法律法规，采取这些方式取得经营权是不受法律保护的，会导致如下的法律后果。

第一，矿业转让的合同往往无效，采矿权人有权收回矿产。根据相关法律法规，矿业权可以出租，但应当同时具备以下条件：（1）承租人应当具备相应的资质条件；（2）矿业权出租应当符合国务院规定的矿业权转让的条件；（3）由原发证机关审查批准；（4）矿业权人在矿业权出租期间继续履行矿业权人法定的义务并承担法律责任；（5）承租人转租的，必须经出租人同意。但是，在实际操作中，合同双方未严格遵循这些规定。

第二，经营权的取得不符合法定方式，导致其后的一系列行为无效。实践中，许多矿产投资人以非法定方式取得经营权后，并不关心其所取得的经营权是否有法律保障，就开始经营运作，日常经营中自然会发生的一系列经济行为，如签订购销合同、进行合作经营等，并期望通过经营取得收益。但以上这些行为由于经营权的不合法，使得这些经营行为无效或效力待定，法律上的风险根本无法避免，投资人的利益得不到保障。

“投资人”投资相互渗透，法律责任相互牵连。首先，“投资人”不享有法律认可的股份，投资人不能成为法律上的利益享有者。其次，投资人将承担无限责任。许多矿产投资人不只是对单个矿产投资，很多情况下都是同时投资数个矿产，并且这种投资方式大量存在。这种投资模式存在着很大的法律及责任风险。例如：矿产经营过程中，如果某个矿产发生问题需承担责任时，根据《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合伙企业法》，合伙人对其债务承担无限连带责任的相关规定。如果存在投资人同时投资数个矿产的情形，一个矿产发生问题追究投资人责任时，其余投资矿产也会被牵连，其余矿产的其他投资人势必受到牵连，所以投资人投资相互渗透模式存在的经营风险很大，必须设法隔离。

矿产信托的矿产权质押风险

采矿权质押是矿产信托常见的控制风险方法，但矿产权质押存在风险，主要表现为：

采矿权抵押和转让中尚存在较多操作性难点。1996年修订后的《矿产资源法》和国务院1998年出台的《探矿权采矿权转让管理办法》明确提出采矿权可以流转。2000年国土资源部发布《矿业权出让转让管理暂行规定》，规定采矿权可以用于抵押，确立了采矿权市场建立和采矿权流转的运行规则。2011年1月公布的《国土资源部关于进一步完善采矿权登记管理有关问题的通知》（简称《通知》）进一步对采矿权新立、延续和审批管理，以及采矿权抵押备案和注销条件进行了规范。

但是，金融機构不能成为采矿权的主体，只能委托法院或其他拍卖单位进行拍卖，获得相应的拍卖款补偿损失。根据《通知》第十三条，该等主体应具有独立企业法人资格，企业注册资本应不少于经审定的矿产资源开发利用方案测算的矿山建设投资总额的30%。通常，质押权人可能并不具备采矿权受让人的资质条件。这样，该采矿权就不能以合同约定的折价方式转让给质押权人，而只能按照一定的司法程序，转让给符合国家规定之资质条件的主体后，从处置的采矿权所得中依法受偿。

用于抵押的采矿权需满足一定的法定条件。根据《通知》，发证机关予以备案的采矿权抵押申请，应具备以下条件：（1）采矿权权属无争议；（2）矿业权税费已按规定缴清，即采矿权价款、采矿权使用费、矿产资源补偿费和资源税；（3）采矿权未被法定机关扣押与查封；（4）采矿权抵押期未超过采矿许可证有效期；（5）采矿权不处于抵押备案状态或债权人见就受偿关系达成协议。

由于矿业管理体制不完善及矿业登记制度不健全，部分企业采矿许可证的取得存在重大法律瑕疵，可能面临被发证机关吊销的风险。一旦采矿权人的采矿许可证被发证机关依法吊销，抵押物不复存在，抵押权极易落空。

所以，须认真对采矿权进行审查：一是审查《采矿许可证》的有效性和有效年限。采矿许可证期限届满前未依法申请续延，采矿权证可能被发证机关吊销。二是了解采矿权的权属及资费缴纳情况。到地质矿产主管部门，了解采矿权权属有无争议，是否存在共有以及转让受限等情形，是否存在出租或先行抵押等不允许抵押的情况；到采矿权登记机关，了解采矿权使用费及采矿权价款是否按规定足额缴纳；到矿产资源补偿费征收管理机关，了解矿产资源补偿费是否足额缴纳；到资源税征收管理部门，了解资源税是否足额缴纳。若采矿权或采矿权人在上述方面存在不足，应要求采矿权人补充整改，消除瑕疵。

矿产价值难以评估，且矿产价值可能发生递减的风险。矿产资源具有不可再生性，随着不断的开采，矿产资源数量和经济价值会逐年减少，其派生的采矿权权能价值也将随之缩小，直至最终消失。同时，采矿权很大程度上依赖于对矿体信息的获知情况，而矿产开采的技术特性和经济特性与其他资产不同，因此采矿权价值存在较大不确定性，随着矿产的开采，矿产价值可能递减。

规避矿产信托风险的对策

矿产公司的筛选与矿产储量的科学评估

筛选优秀的中小矿产公司。愿意支付信托资金高收益的都是中小矿业企业，特别是能源型中小企业。因为大企业能够从银行获得成本更低的贷款。如果信托公司管理较差，这样的信托产业高收益的背后必然对应着高风险。可以对矿业公司提出以下硬性管理条件：第一，矿产公司全面开展风险管理活动，建立持续风险评估系统。第二，建立严格的监督检查和报告制度，及时发现存在的隐患和不合规的情况。第三，实行鼓励事件报告制度，将不足全部暴露出来。第四，进行有效的事故调查，预防事故的再发生。

建立健全的矿产储量评估程序。在筛选了优秀的矿产公司之后，仍然要对矿产储量及其价值进行科学评估。避免储量误判和价值误判等重大差错。同时，要建立一定的责任机制。对于故意欺诈或腐败背景的价值评估，要追究相关人员的责任。因为集合信托牵涉到千家万户的，对金融风险也是敏感的。

信托公司风险管理能力的提升

规避价格波动的风险。信托公司应当寻找矿产资源种类丰富的矿产企业来设计信托产品，以分散风险。另外，由于矿产价格与经济周期、货币政策等密切相关，加强相关价格走势的研究也是必要的。

完善信托公司的管理经营机制。在与信托与银行、证券、保险合作机制中，通过法律法规等形式来维护信托行业的利益，避免合作收益大多为其他合作伙伴掠取，而风险却自留的非正常局面，同时信托公司要有专业人士操作，拥有自己的团队，对矿产有一个持续的长期的关注和研究。

法律风险的防范

聘请法律顾问，并对矿产投资的法律问题进行调研。构建企业法律风险防范机制为核心，建立健全内部法律顾问制度和法律事务机构制度。企业就专项法律业务外聘律师时，还应注重内部法律顾问制度与外聘律师事务所之间的工作衔接与密切联系。

信托企业在正式开展矿产公司投资活动前应聘请专业律师对投资的具体行业的准入制度、公司法律框架、税务体制、劳动法律制度、环保要求等与企业运营和收益密切相关的法律法规做详盡的调研和确认。律师事务所利用其专业优势完成该项工作后根据企业要求出具法律调研报告，这将成为企业决策时的核心基础和重要参考，并且企业应在投资过程中严格遵守法律法规。

执行严格的操作流程和规范。在协商过程中注意区分没有约束力的协议和不需要书面确认的一致意见；聘请专业律师、财务团队，进行细致的法律尽职调查、财务尽职调查，要求卖方允许全权查阅目标公司的所有账簿、记录和其他文件，并且全权接触目标公司的高级管理人员；在投资协议中加入全面的陈述与保证条款，由卖方对目标公司的资产与业务状态做出全面的保证；签订保密协议，防止信息泄露对上市公司的影响；在收购协议中针对恶意违约的情况专门约定高额惩罚性赔偿条款，用于偿付对方因前期收购活动所产生的内部成本、向中介机构（金融机构、律师、会计师事务所等）支付的费用以及其他损失。

风险发生后的处理要妥善。投资失败风险发生后，要积极应对，采取有效的补救措施来减少风险造成的损失，根据形势发展，综合运用商务谈判、调解、司法仲裁等争议解决方式，多重渠道，多管齐下。不得已时，运用相关法律，为信托公司提供保护和救济。

（作者单位：晋商银行）