中国在继日韩之后成为“337调查”的最大被调查国后,在这方面吃了很多亏,有些产业链整体崩溃,更多的则丧失了市场机会。很多人至今仍对2005年因“地板锁扣”专利发起“337调查”导致的国内复合木地板全行业萧条记忆犹新。
现在回头看来,河北苏科瑞总经理吴广利也认为当时自己准备不足。泰莱在后来的第二次诉讼中同时使用联邦法院和“337调查”两种手段,目的明确,就是要争夺市场:他们在起诉中国企业的同时,也给这些企业的客户发律师函,指出他们使用的产品涉嫌侵权。“很多客户迫于压力,采取了观望的态度。”吴广利说,虽然苏科瑞当时自筹资金应诉,解决了钱的问题,但打官司带来的声誉损失,还是使海外销售受到了相当影响,泰莱带走了大批客户。
2005年进入美国市场之初,安立军预测到市场有可能会有这样的风险,因此做了大量的法律方面的工作。
董海峰告诉记者,在产品进军美国市场之前,他就给安立军不少法律上的建议。安立军还聘请了在美国有125年历史的律师事务所Fish&Richardson(以下简称F&R)做自己的法律顾问,帮助产品做“不侵权”的法律评估,即:根据泰莱在网站和专利局公开的专利,先对产品做出“不侵权”的法律意见之后,再进入美国市场。这样的评估每次耗资20多万人民币,但是安立军认为,“这样的评估就是投资。只有进行这样的投资,才会避免以后可能的风险。”
安立军告诉记者,花巨资请美国的律所做顾问,有两个好处:1、帮公司完善了进入美国市场所需要的法律(尤其专利方面的)手续,避免B出现法律诉讼,避免恶意的惩罚性的行为;2、为将来胜诉打下了大量的有效的法律基础。
安立军说,“最主要是认识到国际贸易的竞争就是知识产权的竞争,你抢人家的地盘,人家肯定会打你。他打你的最有效的武器就是知识产权诉讼。律师费不可避免,未雨绸缪就是投资,亡羊补牢就是费用。”
2006年12月,捷康公司成立,工厂也开始投产。次年春天,正当合伙人都沉浸于第一次产出的喜悦中的时候,安立军心理已经酝酿了带动捷康后来飞跃的这次应诉计划。
他告诉记者,“我早就有想主动加入,并且想主动(抢先)获取主动权的意识或想法。”
尽管早有与泰莱打一场官司的心理准备,但是在第一时间得到消息的时候,安立军仍旧感觉到“很震惊,也很兴奋”。他说,很震惊是因为觉得泰莱发起这个诉讼,就意味着大面积的法律战开始了,也意味着凡是涉案的公司都逃不过大笔的律师费,除非放弃这个市场;很兴奋,是因为感觉到这是一个机会点:大面积封杀,谁能拿到通行证,就有可能获得销售和市场上的特别的机会和权益。
三个月的周密论证
即便安立军已下定决心,他还是带领他的团队并聘请美国,中国的律师团,反复讨论权衡了三个月。如果主动参加调查,那就必然要面临一笔高昂的律师费用,这也是泰莱公司瞅准的中国企业的一大弱点。但倘若不应诉,后果对捷康公司同样不利。因为,如果三家中国生产企业全部胜诉,美国市场将只允许胜诉企业的产品进入,捷康公司就将失去美国市场。
一旦中国三家被告生产企业中有任何一家败诉,ITC就会签发普遍排除令,捷康公司也将被排除在美国市场之外。前期所做的很多市场投资和销售渠道建设都将付之东流。自主研发的知识产权因产品无法进入美国市场而大大降低价值。不仅如此,如果捷康公司采取消极的态度,将使众多美国客户对捷康公司的产品丧失信心。
这三个月,捷康主要围绕着国际市场未来走势、泰莱的战略以及本次诉讼对市场和法律的影响分析:第一,这是不是捷康的机会点?第二,需要多少律师费?这些律师费是否可以成为捷康的投资点?
经过仔细比较,泰莱提起的五项专利调查中,有四项与捷康完全不同。只有一项,即“463”专利,在工艺上构成“颜色接近”的相似性,也将在2009年9月到期。而且根据F&R律师的调查,泰莱公司的这项专利没有实际投产,而专利法的目的不是为了鼓励垄断行为,因此这项专利可做“无效化”辩护。
安立军告诉记者,“通过对工艺和专利的比较,我们的胜算应该是99%。”
另外,捷康团队也了解,假如普遍排除令发出,中国企业(包括捷康)全败,捷康也是最大的赢家。为什么呢?因为这五项专利中,最长的截止到2023年,最短的截止到2009年9月。而捷康唯一一项有侵权嫌疑的专利就是2009年9月到期。因此即使2009年4月份判决书下来,它也只能封锁捷康五个月时间,但是其它三家企业将被封锁16至20年的时间。“所以胜了是赢家,败了还是最大的赢家。”
经过三个月的分析评估,捷康的团队成员得出这样的结论:如果主动介入诉讼,这将成为捷康的投资点和机会点,即由一个名不见经传的公司一举跃居为全球知名公司。而按常规,捷康要完成这个飞跃要花上10多年甚至更久。
律师费就当是投资
安立军坦承,当时最担心的事情,不是胜诉与否,最主要还是担心资金。
他说,捷康对法律有足够的把握,研究得比较透;市场方面也有先期准备。现在主要担心资金方面:一要确保工厂能得以正常扩产,因为这是一个新工厂;二要确保整个法律过程能有足够的资金持续下去,因为当时不知道泰莱要打几年官司。“只是说我们通过一致的努力,促使它早日结束。如果他们给我们拖上三至五年,或者五至七年,我们怎么办?所以我最担心资金。”
安立军想到的资金解决办法,是直接来自市场,通过在国际市场的拓展,用市场赚来的钱来支持法律战,然后用法律上占有的主动权来拓展市场。他说,“用市场养法律,用法律促市场,这是整个公司的战略。”
“所以我们制定完这个战略,资金就得到有效的解决。用这样的策略,再从银行、股东和投资人那里借钱,再引进投资商,人家就敢放开手脚投资,因为你已经形成了一个良性循环。”因此在应诉后的2年里,捷康继续投入技改资金来提高生产力。而很多企业在打官司期间不敢投钱,因为他们不知道结果如何。
安立军当时预计律师费的回收时间将是2~3年。现在回头看,回收期已经可以提前为2年。
6月20日,新的投资方两面针公司在网站上公布人股公告,注资捷康4390万元,占35%股份,成为第一大股东。这为一直担心资金来源的安立军提供了强大的资金保障。后来他坦言,即使两面针不投资,仍会打这个官司,“只是要换种打法。”
安立军说,“我当时主要的出发点,就是抢夺一个机会。因为投资当中,机会的成本最高。我就是想抢夺一个最好的市场机会点,一个法律的机会点,一个工厂建设的机会点,一