投资老挝矿业应当关注的法律问题

刘 鑫

(1.云南凌云律师事务所，云南 昆明 650000；2.中联湄公律师事务所，万象 999012)

老挝是亚洲矿产资源最为丰富的国家之一，目前已经探明570多种矿产，境内有多座金矿、铜矿、钾盐矿世界级大型矿山[1]。矿业对老挝国家经济影响重大，老挝矿业活动缴纳的税费占全国收缴税费的12%，国家从矿业活动中取得的收入占全国总收入的10%，矿业出口额占老挝全国出口额的45%。老挝矿业领域的投资者主要是外国投资者，外国直接投资占老挝矿业全部投资的80%，其中中国投资者又是最重要的外国投资者。老挝矿产品主要出口中国，占到其全部出口的98%。目前已有中国铝业、中国水电集团、中色国际、云南铜业、中农集团、云天化集团、开元集团等多家中资企业投资经营老挝矿业[2]。随着“一带一路”倡议重要工程、连接中老两国的中老铁路即将在2021年开通运行，老挝矿产品出口运输至中国将新增铁路运输通道，运输成本的减少也将吸引更多的中国投资者投资。

矿业投资经营具有投入大、周期长的特点，而赴老挝投资又属于境外投资，老挝矿业法律与中国矿业法律具有很大不同，对于已经投资和将要投资老挝矿业的中国投资者来说，老挝矿业投资相关的法律值得高度重视，熟悉了解老挝矿业相关法律，能够有效降低和规避投资决策和属地化经营管理的法律风险。本文结合老挝矿业相关法律，结合在老挝为矿业企业提供法律服务的经验，将投资老挝矿业中涉及的重要法律问题进行梳理分析，为中国投资者投资老挝矿业提供参考与指导。

1 投资准入

1.1 投资方式

投资者投资老挝矿业有两种方式，第一是直接投资，第二是间接投资。直接投资就是由投资者直接在老挝设立落地机构，根据老挝《矿业法》规定，落地机构只能为公司形式，包括合资公司和子公司。老挝只允许部分行业在老挝设立分公司从事商业经营活动，矿业不包括在内，投资者不能在老挝设立分公司从事矿业活动。基于投资项目前期考察和准备，可以设立代表处来收集相关信息，但是代表处不能从事商业活动，且有两年的期限限制。间接投资是指中国投资者采用并购方式收购老挝境内矿业公司的股权。

以直接投资方式投资需要自行申请注册公司、申请矿业证照，间接投资则可以通过并购方式取得被并购公司的法人资格和矿业证照。

1.2 投资准入条件

投资准入条件是指投资者投资老挝矿业应当符合的条件。老挝矿业的投资者需满足三个主要条件：一是具备法人资格；二是具有相关矿业经验并获得相关机构关于业务的证明；三是具有相关金融机构认证的财务状况和投资资金来源。在这三个条件中，法人资格仅指公司法人，不包括合伙企业、个人企业，排除个人投资者；矿业相关经验是要求投资者从事矿业相关业务，具有专业人才和技术；金融机构认证的财务状况和资金来源是要保证投资者财务状况良好，资金充足。老挝尽管矿产资源丰富，但是缺乏资金、技术、专业人才进行开发，设定上述三个条件，是与老挝矿业发展的需求相适应的。

1.3 投资行业类型

投资行业类型是矿业投资所属的行业类型。根据老挝《投资促进法》，投资行业类型分为两种：普通行业和特许经营行业，其中普通行业又分为控制类行业和非控制类行业[3]。投资特许经营行业、控制类行业需要申请投资许可证(investment license)，投资非控制类行业不需要申请投资许可证。老挝政府会颁布特许经营行业和控制类行业的清单，并不时更新，清单内的行业需要申请投资许可证。根据最新的2019年1月10日颁布的清单，矿业开采和加工属于特许经营行业，矿业普查和勘探属于控制类行业，均需要申请投资许可证。

1.4 投资主管部门

矿业投资相关的部门主要有两个：老挝计划与投资部(Ministry of Planning and Investment,MPI)和老挝能源与矿产部(Ministry of Energy and Mines，MEM)。老挝计划与投资部主管矿业投资进入，负责审批投资申请，颁发投资许可证。老挝能源与矿产部主管矿业经营，负责审批矿业证照申请，颁发矿业证照。矿业投资相关的部门有老挝自然资源与环境部(Ministry of Nature Resource and Environment,MONRE)、老挝工业和贸易部(Ministry of Industry and Commerce,MOIC)。老挝工业和贸易部负责矿业企业注册，颁发企业注册证书。老挝自然资源与环境部负责社会与环境影响评估报告的审批和土地使用权证的颁发。

2 重要证照取得

2.1 矿业开发阶段

老挝《矿业法》将矿业活动分为9种，包括普查、勘探、经济和技术可行性研究、采矿、矿物加工、矿物和矿产品贸易、矿物和矿产品的运输、矿井关闭和放弃矿区[4]。在普查之前，老挝《矿业法》还规定了踏勘活动。加上踏勘活动，总共十种矿业活动，十种矿业活动就是矿业开发的不同阶段，形成矿业活动从开始到结束的完整链条。相比之下，中国的《矿产资源法》和《矿产资源法实施细则》对于矿业活动主要分为勘察和采矿两个阶段，没有对矿业开发做出类似的严格详细区分。

2.2 矿业证照

除了放弃矿区、矿物加工活动外，每一种活动均对应一项权证或批准文件，其对应的权证和批准文件为：踏勘许可、普查许可证、勘探许可证、经济和技术可行性研究许可证、采矿证、矿物和矿产品贸易许可证、矿物和矿产品进出口许可证、矿物和矿产品运输许可证、矿山关闭证书。

踏勘是老挝境内矿业活动的开始，老挝《矿业法》对踏勘活动不进行限制，任何想要开展矿业业务的法人都可以向老挝能矿部申请踏勘，获得踏勘许可后即可开展踏勘。

普查许可证、勘探许可证、经济和技术可行性研究许可证、采矿证是矿业证照。矿业证照对应的就是矿业权。每一证照的申请都以前一证照的工作结果作为申请必备的文件之一。申请普查许可证需要提交审核通过的踏勘报告，申请勘探许可证需要提交审核通过的普查报告，申请经济技术可行性研究许可证需要提交审核通过的勘探报告，申请采矿证需要提交审核通过的经济技术可行性研究报告。采矿证包括采矿和矿物加工两项权利，没有单独的矿物加工许可证，取得采矿证就自然获得加工矿物的权利，但是从事矿物加工还需要取得矿物加工厂的运营许可证。

矿业证照具有期限限制见表1。相比于世界上如科特迪瓦、澳大利亚新南威尔士州等地采矿证60年以上的期限[5]，老挝从普查到采矿拥有的最长期限是40年，期限较短。

表1 矿业证照期限Table 1 Period of mining licenses

2.3 矿业经营许可证照

矿物和矿产品贸易许可证、矿物和矿产品进出口许可证、矿物和矿产品运输许可证是矿业服务活动需要申请的许可证，属于矿业经营性许可证照。取得矿业经营性许可证照就可以开展矿物和矿产品的运输、买卖贸易和进出口。矿业经营性许可证照对应的是商业活动资质，矿业证照对应的是矿业权，这是两者的区别。矿业证照的持有人可以凭矿业证照向老挝能矿部申请矿业经营性许可证照，不持有矿业证照的法人主体或个人可以凭与矿业证照持有人签订的矿产买卖合同、运输合同、进出口合同申请矿业经营性许可证照，运输类企业、进出口类企业等普通商业主体均可以申请。矿业经营性许可证照的期限一般为一年，到期后可以续期，续期次数没有限制。

2.4 投资许可证

投资许可证是投资者申请矿业证照的前提，取得投资许可证后才能申请矿业证照。没有投资许可证，只能申请进行踏勘活动，无法进行勘探和采矿，无法取得矿业权。大型矿业项目投资许可证的审批需要得到老挝中央投资促进与管理委员会的审核通过，中央投资促进与管理委员会由中央各部正副部长组成，总理担任委员会主席，委员会每月召开一次会议讨论决策投资审批。老挝政府对投资许可证的审批保持严格审慎态度，投资许可证的审批周期往往比较长，同时存在审批不通过的情况。

2.5 矿业开发协议

采矿证的取得相比于普查许可证、勘探许可证、经济和技术可行性研究许可证的取得，增加了矿业开发协议的谈判和签订。矿业开发协议是老挝政府与投资者签订的关于矿业开采的特许经营协议。老挝政府通过矿业开发协议授予投资者特许经营权。在经济和技术可行性研究报告获得老挝能源与矿产部审核通过后，开启矿业开发协议谈判，期限为180 d，180 d内谈判不成功可以延期一次，延期期限为120 d。矿业开发协议谈判完成后，由老挝计划与投资部或能源与矿产部代表政府与投资者签订。矿业开发协议是投资者应当取得的最重要的协议，该协议是矿业项目特许经营权的证明，也是矿业开发过程中唯一需要与老挝政府签订的协议，在普查、勘探、可研阶段均不需要与政府签订协议。

2.6 矿业权转让限制

老挝对矿业权进行了较多的限制。老挝《矿业法》规定，普查许可证不能转让、让与、出售或用于与他人合资。该条规定是禁止性规定。对于勘探许可证、采矿证并没有作出类似禁止性规定。同时，还对矿产普查的面积设定上限，不超过200 km2。这些限制规定在旧的矿业法中是没有的，在2017年修订矿业法后，增加了相比于旧法更多的限制。

2.7 矿业权不得设定担保

矿业权不得设定担保，不能用于融资贷款。普查许可证、勘探许可证、采矿证均不能用于贷款担保。按照老挝境内法律允许的已有担保方式，普查许可证、勘探许可证、采矿证既不能设定抵押，也不能设定权利质押。老挝《矿业法》的此种规定是与美国、日本、巴西、智利等目前世界上多数国家普遍存在的矿业权抵押不符合的，极大限制了矿业权作为无形资产进入市场，通过市场资源配置进行流转[6-7]。对于投资者而言，无法通过矿业权融通资金，失去一种非常重要的融资方式。

3 税费、政府参股

3.1 税费

税费是需要投资者予以重点关注的。投资者进行老挝矿业开发过程中需要承担多种税务，包括关税、个人所得税、企业所得税、增值税、消费税。关税是从中国或其他国家进口机械、设备、交通工具、原材料缴纳的税费，不同商品税率不同，税率在0%～40%之间。个人所得税是投资者所雇佣的人员取得个人收入缴纳的税费，个人所得税为阶梯税率在0%～25%之间，起征点为130万老挝基普(约合人民币1 040元)。老挝境内一般企业的企业所得税税率在2020年之前为24%，2020年新所得税法之后下降为20%，特许经营矿业活动的企业在2020年之前企业所得税税率为24%，2020年之后上调为35%[8]。增值税是进口和提供商品服务过程中产生的，税率为10%。消费税是对于特定商品和服务需要缴纳的税费，税率在3%～100%之间。投资者从老挝境内企业向中国企业分配股息红利还需要缴纳预提税10%。在上述税务之外，投资者还会承担老挝籍员工技能培训基金、环境保护基金、老挝政府管理资金等费用。

对于所有的税费，投资者具有与老挝政府谈判的机会，通过矿业开发协议的谈判，可以要求政府给予关税减免、企业所得税减免、个人所得税减免的特许权，并在矿业开发协议中约定。实际能够取得的税收优惠取决于项目的情况和与政府的谈判。

3.2 政府参股

政府参股方式不是老挝独有的，津巴布韦在钻石矿开采也采用政府参股方式，由政府参股50%[9]。老挝政府参股的时间是经济和技术可行性研究报告批准之后，采矿证颁发之前。老挝政府根据项目情况决定是否参股，不是每一个项目政府都必然要参股，政府参股是赋予政府参股的权利，是否行使取决于政府。政府参股的比例不超过25%。参股的方式由政府决定。如果以股权出资方式，政府还将任命代表进入合资公司董事会。

4 建 议

投资者投资老挝矿业应当重点关注以上法律问题，根据项目情况和投资者自身情况选择合适的投资方式，减少和避免法律风险，合理筹划财务方案和融资方案，合理设计投资路线和提前准备谈判方案。采用股权收购方式投资的应当重点查明被收购公司的证照情况。