浅析“错误出生”之诉赔偿问题

李宇颖

山西省高平市人民法院，山西 高平 048400

一、问题的提出

王某怀孕后，在某妇幼医院产检，妇幼医院向王某出具《超声检查报告单》，其中载明王某所怀胎儿“四腔心可见”。后王某在该妇幼医院生一女李某乙。因李某乙出生后存在异常，王某与丈夫李某甲带李某乙到上级医院检查，检查结果为李某乙患有复杂先心病：单心室、永存动脉干、心内膜垫缺损、房室共瓣、动脉导管未闭，虽经努力救治，李某乙仍在六个月时因先心病去世。王某与李某甲认为妇幼医院在孕期检查中存在过失，未发现超声检查本应查出的胎儿严重缺陷——“单腔心”，导致王某生下李某乙，故向法院提起诉讼请求赔偿。

由于医生过失未能发现胎儿存在严重畸形或其他严重疾病，导致先天残疾的婴儿出生，由此产生的诉讼，被称为“错误出生”之诉。现在，随着产前检查的普及、人们法律意识的提高，“错误出生”之诉逐渐增多，但是在司法实践中，该类案件的请求权基础是什么、应如何赔偿，存在争议。

二、“错误出生”之诉的分析

关于“错误出生”之诉的请求权基础和赔偿问题，我国现行法律并没有明确规定，在司法实践中，主要有两种解决途径：

（一）通过合同法解决

孕妇到医院进行产前检查，与医院之间形成医疗服务合同关系，医院向孕妇出示的《产前超声检查知情同意书》应属医疗服务合同内容，医院未能查出其在知情同意书中明确载明的胎儿明显畸形——单腔心，应承担相应违约责任。根据《合同法》第113条的规定，原告所能请求的赔偿包括所受损害和所失利益。

（二）通过侵权法解决

通过合同法解决该纠纷，原告只能请求所受损害和所失利益，但无权请求精神损害赔偿。而事实上，缺陷婴儿的出生给原告确实造成了精神痛苦。根据《侵权责任法》第22条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”因此，在司法实践中，原告更多地选择以侵权为由请求赔偿。

三、“错误出生”之诉是否属于侵权纠纷

在“错误出生”之诉中，很多人首先提出的问题是，受侵害的是谁？侵害了受害人何种权益？

杨立新教授认为，“错误出生”之诉中，被侵害的是“产下先天畸形儿的父母本来享有获得适当产前保健服务的权益”。①因为即使是先天严重畸形的婴儿，其生命的价值也并不低于健康婴儿，缺陷婴儿的出生本身不是损害。因此，缺陷婴儿并非受害人。

根据《母婴保健法》第18条：“经产前检查，有下列情形之一的，医师应当向夫妻双方说明情况，并提出终止妊娠的医学建议：（一）胎儿患严重遗传性疾病的；（二）胎儿有严重缺陷的；（三）因患严重疾病，继续妊娠可能危及孕妇生命安全或者严重危害孕妇健康的。”

因此，笔者认为，前述案件中，受侵害的是王某夫妇的生育选择权。

确定被侵害权益之后，关于“错误出生”之诉能否通过侵权法解决，需检索医院的行为是否符合以下四个要件，即：过错、加害行为、损害、因果关系。

（一）过错

过错是指行为人从事违法行为时的心理状态，包括故意和过失。

根据《侵权责任法》第57条：“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”因此，在检索“错误出生”之诉中过错要件时，应结合当时、当地医疗水平进行综合判断。

前述案件中，妇幼医院《产前超声检查知情同意书》载明：“超声能筛查一些胎儿明显畸形，如无脑儿，明显脑膨出，明显脑积水，开放性脊柱裂，胸腹壁缺损内脏外翻，致命性软骨发育不全，单腔心等。”“单腔心”属卫生部规定应筛查的胎儿明显畸形，是现医疗条件下可以查出的胎儿畸形，但该妇幼医院对王某检查后，得出的结论是：王某所怀胎儿“四腔心可见”，可见妇幼医院在对王某检查时存在疏忽大意的过失。

（二）加害行为

加害行为是指侵害他人权利或者合法权益的行为，可区分为作为的加害行为与不作为的加害行为。不作为的加害行为也称消极的加害行为，指违反作为义务、应当作为而没有作为，导致他人权益受损的行为。

根据我国《母婴保健法》，经产前检查，胎儿有严重缺陷的，医师应向夫妻双方说明情况并提出终止妊娠的医学建议。前述案件中，因医生疏忽大意，未能发现胎儿严重缺陷—“单腔心”，客观上导致医生未向王某夫妻说明情况，并提出终止妊娠的建议。其行为构成不作为的加害行为，具有违法性。

（三）损害

损害是指受害人财产或人身所遭遇的不利影响，包括财产损害和非财产损害。

缺陷婴儿父母因生育选择权被侵害，客观上造成了经济上的损失和精神上的痛苦，有权请求赔偿。关于经济与精神损失应如何赔偿，笔者将在赔偿部分进行详细阐述。

（四）因果关系

理论上，因果关系是一个复杂的概念，目前通说采用相当因果关系说。王伯琦先生在其《民法债编总论》中，对相当因果关系说进行了经典阐述：“无此行为，虽不必生此损害，有此行为，通常即足生此种损害者，是为有因果关系。无此行为，必不生此种损害，有此行为，通常亦不生此种损害者，即无因果关系。”②

前述案件中，如果医生能认真履行法律规定的产前检查义务，查出李某乙存在严重缺陷并提出终止妊娠的建议，王某夫妇的生育选择权就不会被侵害；而因医生的疏忽大意，未能查出李某乙的缺陷，导致李某乙的出生，造成了王某夫妇精神和财产上的损失。因此，可以认定医院的加害行为与损害结果之间存在相当的因果关系。

四、“错误出生”之诉的赔偿

经检索，“错误出生”之诉可构成侵权纠纷，可通过侵权法解决。

（一）财产损害

根据最高人民法院关于《侵权责任法》的解释：“缺陷婴儿的父母就其对孩子抚养应支出的一般费用上，亦非被侵权人。这是因为，第一，就婴儿的出生，不管其是否有缺陷，或是否在计划之内，对父母而言，都并非损害；第二，基于出生而产生的亲属法上特殊扶养照顾义务不能单独抽取出来，而主张对子女的付出是一种损害。但是，父母为就缺陷儿童支出的医疗费，超出一般抚养费用的特殊的教育和照顾费用，大多数国家和地区都承认应当获得赔偿。因此，在这些费用方面，父母具有了被侵权人的地位。”③

基于以上观点，王某夫妇因李某乙缺陷支出的医疗费、因对李某乙特殊照顾产生的费用、因抚养李某乙付出的抚养费除去其抚养健全孩子应支出的一般费用，是其受到的经济损失。另外，笔者认为，自医院作出该错误产检报告时起至孕妇分娩结束时止与产检、生产有关的住院、医疗等费用也属所受经济损失，如果没有医生的疏忽大意，该笔费用本可避免，因此对于该笔费用，医院也应赔偿。

（二）非财产损害

本案中的非财产损害指精神损害。《侵权责任法》第22条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”生育选择权与孕妇人身具有不可分性，对缺陷婴儿的人身利益有重大影响，因此，笔者认为，生育选择权属于人身权益，缺陷婴儿的父母可因生育选择权受侵害请求精神损害赔偿。

前述案件中，王某夫妇所受精神损害有三：一是生育健康宝宝的心理预期被打破，二是照顾李某乙期间所承受的精神压力，三是李某乙死亡带来的痛苦。

因此，妇幼医院应结合当地平均生活水平，给予王某夫妇精神损害赔偿。

五、小结

通过以上分析可知，“错误出生”之诉可通过合同法解决，也可通过侵权法解决。根据现行合同法相关规定，原告索赔的范围仅限于所受损失、所失利益，不包括精神损害赔偿。而从侵权法角度看，医院侵害了缺陷婴儿父母的生育选择权，其行为也符合侵权责任的构成要件，原告可要求医院承担侵权责任。这时，原告不仅可获得财产损失的赔偿，还可主张精神损害赔偿。因此，从原告的角度看，通过侵权法解决“错误出生”之诉更有利于维护其合法权益。

注释：

①杨立新，王丽莎.错误出生的损害赔偿责任及适当限制.北方法学，2011（2）.

②王伯琦.民法债编总论.三民书局，1956.77.

③最高人民法院侵权责任法研究小组编著.＜中华人民共和国侵权责任法＞条文理解与适用.人民法院出版社，2010.30.