少年网红跳槽 何以赔偿百万？

复林

手机游戏主播的经纪人，推荐少年网红主播到知名平台担任独家解说人，之后，解说人被其他平台高薪挖走，经纪人对解说人给出“要么返回平台，要么赔偿425万”的选项。

2018年5月19日，浙江省杭州市江干区人民法院作出公开判决，少年网红将何去何从？

游戏玩家成网红

杭州市斯炎文化传媒公司是一家从事演出经纪的企业，2016年年初，该公司刚刚开张，就接下了为触手TV物色游戏解说人的大单。触手TV直属杭州开迅科技公司旗下，是国内第一家专注于手机游戏的直播平台。斯炎传媒新开张即与知名企业合作，公司老板非常慎重，四处寻找猎头延揽人才。2016年2月19日，兰博人力资源的猎头带着章敏，进了斯炎传媒总经理办公室。

时年16岁的章敏，酷爱网络游戏，在他看来，网络游戏并非打怪升级这么简单，更可以开发智力，提高智商。因而，上初中起，他自学计算机编程，逐步找到自己的发展方向，高一下学期，不顾父母激烈反对，辍学到杭州学习制作游戏视频。经人点拨，选择了网络游戏的攻略师+解说员+教练的路线。为提高水平，他每天花在游戏上的时间均在10个小时左右，隔三岔五更新一两期视频。对每一款游戏、每一个人物、每一样道具、每一处陷阱，能够迅速找出通关的方法。2015年12月底，他在网络游戏上已有近万粉丝。

经过背景调查和当面试讲，章敏的普通话很标准，讲解流畅清晰，风格轻松俏皮，斯炎传媒立即与他签下经纪合同，推荐给触手TV试用。试用一个阶段后，触手TV平台非常满意，与他正式签订《游戏解说独家签约协议书》，该协议书约定每月酬金为54100元，章敏在触手TV平台每月有效直播时间不低于25天或130小时，每日排名不低于20名，未达到当月有效直播时间，则合作酬金不予发放。该协议为期三年，即从2016年8月29日至2019年8月28日止。协议期内，章敏必须在斯炎传媒指定的触手TV游戏平台担任游戏解说，不得在其他游戏平台任职，若斯炎传媒没有按期支付报酬，按同期银行利息支付未付报酬的违约金。若章敏违约，则赔付年酬金总金额的3倍或者500万元人民币。双方还于7月28日、9月14日，分别签订《游戏解说特别委托协议》及《补充协议书》，两份协议约定斯炎传媒提供宣传推广机会，如章敏违反《游戏解说独家签约协议书》，均需支付违约金100万元。之后，斯炎传媒在“2016ChinaJoy”和“yue球归来，谁能祖蓝”推广中，把章敏作为力推的主播，线上线下同步宣传。

根据章敏从2016年3月至2016年10月的总收入，斯炎传媒估算，他在触手TV预期年酬金不低于75万元人民币。然而，随着章敏知名度和人气的不断上升，其他游戏平台纷至沓来，争相聘请章敏担任游戏解说。2016年10月底，经人举报，斯炎传媒从网上搜索到一段视频，与章敏的直播风格相似度极高，但视频仅载有游戏画面及直播语音，并不能说明就是章敏本人。为防患于未然，避免侵犯合作方触手TV的权利，斯炎传媒老总还是与章敏核实，并作出善意提醒，不承想，却因此激怒了章敏。2016年11月，他向斯炎传媒宣布单方终止合同，不再担任触手TV游戏平台游戏解说。斯炎传媒不同意解约，并委托律师发函，通知其继续履行协议，遭到章敏断然拒绝。

合同效力存争议

为包装和推广章敏，作为经纪人的斯炎传媒投入了一定的人力和物力，结果却为竞争对手培养了人才，斯炎传媒的老总心有不甘，决定走法律程序让章敏返回触手TV。

2016年11月4日，该公司向杭州市江干区人民法院提出了民事诉讼。要求章敏继续履行协议，或者赔偿违约金425万元。斯炎传媒特别提出，对于违约金的计算，是根据章敏年收入75万元的3倍，以及两份补充协议书均约定违约金100万元计算，并请求法院判令章敏承担律师费4万元。

“单凭几份无效的协议，你们能奈我何？”对于斯炎传媒的起诉，章敏似乎早有准备。他提出，签订的所有协议，均在他未满18周岁前，而协议标的总额高达800余万元，明显超出一个未成年人的认知范围，这样的签约行为与其年龄、智力完全不相适应。再从协议的内容来看，该协议系斯炎传媒提供的格式合同，协议条款确定的权利、义务及双方违约责任，明显有利于斯炎传媒，如此免除己方责任、加重对方责任、排除对方主要权利的格式协议，是不平等的无效合同。章敏还提出，斯炎传媒连续几个月未按约支付酬金，构成根本违约，其有权单方通知不再履行协议，且协议未约定期限，根据法律规定，他有权随时通知原告不再履行协议。

在法院开庭时，章敏进一步表明不再继续履约的态度。他认为，由于游戏主播的行为，与人身关系密切关联，不宜强制，斯炎传媒的主张不具有现实可能性。“即使法院判我违约的话，违约金也畸高”，要求应按斯炎传媒实际损失予以大幅度降低。对于违约金的组成部分，章敏认为，斯炎传媒实际发放的底薪为每月3235.5元，2016年3月至2016年10月，用户打赏有464500元，平台排名奖励154736元。用户打赏系用户给主播的赠与，具有不确定性，任何一个平台主播均可获得，且自己与平台已就用户打赏对半分成，将用户打赏算入年收入于情于理不合。平台排名奖励金额不高且具有不确定性，根据平台公布规则，主播日奖励超过30元时，未签约主播只能拿签约主播的一半奖励，自己在八个月时间内获得平台奖励154736元，即使将该奖励算入年收入，也只能计算一半即77368元。以此推算，他的全年收入约12万多元。因此，如果需支付违约金，该违约金应以此为基数计算，且按原告实际损失的30%以下予以调整。

斯炎传媒关于对主播进行包装推广的说辞，章敏也不认可。他辩称，开展的两项推广活动，主要是为了提升和扩大触手TV平台的影响力，而非推广主播，即使实质上起到了扩大主播知名度的作用，他也并非唯一参加该活动的主播。且根据协议的约定，自己全面参与推广活动，没有任何违约行为，不应承担违约金。

网红赔偿损失

2017年5月8日、6月26日及7月4日，江干区人民法院先后三次调解及公开庭审，因双方不能达成和解，法庭梳理了主要的争议焦点，逐一进行评判。

双方是否继续履行合约？经过庭审确认，斯炎传媒与章敏于2016年9月14日签订的《游戏解说独家签约协议书》系双方当事人真实意思表示，结合双方于2016年8月29日签订的协议书及章敏提交的触手手游App端网签协议，双方使用的是同一范本，合同期限为生效之日起三年。

章敏以签约时尚未年满18岁为由，主张合同自始无效，继续履行合约没有法律依据。法院认为，斯炎传媒经章敏授权，以经纪人身份代理其对外事务，并不违反法律规定。而章敏作为艺人，签约时虽未成年，但已具有独立的判断和表达意志的能力，且签订协议时已年满16周岁，能够以自己的劳动收入作为主要生活来源，故应视为其签订合同时具备完全民事行为能力。但是，解说协议书明确约定，章敏以独家签约的方式，在斯炎传媒指定的平台进行游戏解说，由于合同履行的主体与章敏的特定身份相关，且合同标的为解说行为，不适于强制履行。章敏事实上已离开触手TV，其在庭审中也明确表示拒绝继续担任游戏解说，合同目的已无法实现，故法院对斯炎传媒要求章敏继续履行协议的请求不予支持。

425万元违约金是否合理？斯炎传媒提出的425万元违约金，由年酬金3倍计225万元及两次推广活动约定的200万元组成。而协议书确定的年收入，包括正常酬劳、触手TV奖励及用户打赏等收益。协议书中还载明，若斯炎传媒违约，仅需按银行同期借款利息计付违约金，两者相较显失公平，存在明显加重一方责任的问题。本案中，斯炎传媒虽无法举证因章敏跳槽产生的具体损失，但根据斯炎传媒提供的付款回单以及触手TV运营后台房间薪资记录显示，章敏自2016年2月至2016年10月通过触手TV进行游戏讲解共获得酬金、触手币、平台排名奖励或活动奖励三部分收益622471.5元，其中触手币兑现共获得464500元。以此为据，结合主播的提现发放规则，法院认为直接损失的计算，可按剩余合同期内预期打赏抽成款与支出的固定酬金、排名奖励间的差额计算。2016年8月至10月，章敏共为平台获取586406元的打赏款，其中章敏可分成293203元，扣除斯炎传媒未发放酬金部分，可估算出斯炎传媒协议未履行期的损失为1011050元。

关于两次推广活动约定计200万元的违约金的问题。法院认为，用户打赏金额与平台知名度、被告个人努力、被告受平台推广力度、游戏热度等多方面相关。2016年2月至2016年10月期间，章敏获得用户打赏款总额约929000元，其基于参加推广活动积攒的人气，已体现在增长的用户打赏金额中。斯炎传媒通过打赏分成已从中收到反馈，故违约金总额不应将此计算在内。此外，章敏未提现打赏款108500元，应在应付违约金中抵扣。

被告应否承担原告诉讼产生的律师费用？根据双方《游戏解说独家签约协议书》的约定，因纠纷产生诉讼，违约方承担守约方因此而支付的相关费用。因为本案，斯炎传媒支付律师代理费4万元，应由违约方章敏负担。

据此，2018年5月，江干区人民法院一审判决章敏支付杭州斯炎文化传媒公司违约金902550元，承担原告律师费用4万元。

（文中原被告为化名）