建设工程索赔与反索赔的研究

刘芳

摘 要：在本文中主要是研究建设工程的索赔与反索赔问题，从概念、产生的原因开始，然后进一步地探究现在的工程索赔时的存在的问题及解决措施。

关键词：索赔;反索赔;工程项目;施工合同

一、工程索赔与反索赔的概念及产生的原因

1.工程索赔与反索赔的概念

（1）索赔的概念

建设工程索赔是指在工程合同履行过程中，合同当事人一方因对方不履行或未能正确履行合同或由于其他非自身因素而受到经济损失或权利损害，通过合同规定的程序向对方提出经济或者时间补偿要求的行为。索赔是一种正当的权利要求，它是合同当事人之间一项正常的而且普遍存在的合同管理业务，是一种以法律和合同为依据的合情合理的行为。

（2）反索赔的概念及其作用

在建设工程施工承包合同执行过程中，业主可以向承包商提出索赔要求，承包商也可以向业主提出索赔要求，即合同的双方都可以向对方提出索赔要求。当一方向另一方提出索赔要求，被索赔方应采取适当的反驳、应当和防范措施，这称为反

索赔。

2.工程索赔产生的原因

（1）当事人违约

合同双方中的一方没有按照合同约定履行自己的义务，而给另一方造成损失，为此，违约方必须承担赔偿责任。当事人违约分为发包人违约和承包人违约两种。

（2）不可抗力

不可抗力一般是不能预见、不能避免、不能克服的，可以分为自然事件和社会事件。自然事件主要是不利的自然条件和客观障碍，社会事件则包括国家政策、法律、法令的变更等。对于不可抗力事件所产生的费用，应按原则由发、承包双方分别承担属于自己的责任;对于不可抗力事件所延误的工期，应得到相应的顺延。

（3）合同问题

合同问题包括合同缺陷和合同理解错误，合同缺陷主要有措辞不当，说明不清，合同中遗漏了对相关问题的约定等现象，合同理解错误主要是合同中采用的习惯用语和法律体系不同。对此，工程师应及时地给予解释，解决合同中的问题所在。

（4）工程变更

工程变更常常表现为改变合同工程的基线、标高、位置或尺寸，设计变更，取消合同中的一项工作等。

（5）监理人指令

监理人指令有时候也会产生索赔，如监理人指令承包人更换某些材料、加速施工、对已合格的材料进行二次检验等。

（6）第三方原因

第三方原因主要是指由于与工程有关的第三方的原因而引起的对本工程的不利影响。

二、工程索赔与反索赔的问题及

对策

1.我国建筑工程索赔存在的问题：

（1）承包商不敢进行且不会进行索赔

归根到底，还是由于很大一部分承包商对合同中的索赔条款不熟悉，对索赔的时间限制、程序、方式等的管理上还存在模糊认识，索赔起来也没有条理性。

（2）索赔经验及实例资料匮乏

现实生活在，索赔案例虽然得以处理，但很多承包商都未能够及时消化，加以

思考。

2.我国建筑工程索赔的对策：

（1）健全工程索赔管理机构

因为我国目前没有专门的从事工程索赔的管理机构，所以需要建立以及健全相关的管理制度。

（2）树立正确的索赔意识，培养专业的索赔人才

索赔意识缺乏会造成失误，导致企业的损失。同样的，索赔人员不专业，处理不到位，也会导致企业的损失。

（3）学习国际上先进的索赔经验

我国就是因为没有及时消化索赔案例，索赔经验不足，才会使得索赔处理起来有些棘手，对此要多学习和研究国际上的案例，总结经验。

3.我国建筑工程反索赔存在的问题：

（1）反索赔意识薄弱，没有足够的

认识

和索赔一样，发承包双方对反索赔也缺乏足够的认识，对于能够进行反索赔的项目可能都不知道，这与我国工程建设长期处于计划经济体制有关。

（2）对反索赔内容存在模糊认识甚至错误认识

普遍认为反索赔是发包人想承包人进行索赔，且仅限于反驳合同索赔报告。

（3）没有建立或规范反索赔组织机构和制度，没有配备称职的反索赔人员，没有将反索赔管理纳入和贯穿到整个工程项目管理的全过程之中。

（4）反索赔经验及实例资料匮乏

和索赔一样，反索赔存在着缺乏经验，经验积累不足的现象。

4.我国建筑工程反索赔的对策：

（1）正确认识反索赔，积极培养反索赔意识

积极开展反索赔教学和培训，让更多的从业人员认识和了解反索赔，使其意识到反索赔的重要性。

（2）建立和健全专门的反索赔机构和制度，配备专业人员，并与其它管理部门相协调相制约

（3）规范和遵守建设工程合同反索赔程序

规范同内容，才能尽量减少对方的索赔机会，遵守合同内容，才能使自己的反索赔行使的更加彻底。

（4）搜集与分析典型的反索赔案例，吸取经验，强化理论研究我国的反索赔的成功和失败，从反索赔案例中就可以反映出来，所以，我们要在原有基础上，搜集更多的案例，并加以分析，吸取经验。

三、结论

随着社会经济的发展，建设项目规模的不断扩大，工程复杂程度的不断提高，加之建筑承包市场竞争的加剧，使工程实施过程中的不确定因素和风险大大增加，建筑业成为索赔的多发行业，最近几年呈不断增长趋势。然而国内关于工程索赔的经验积累少，再加上管理复杂性高，所以必须强化合同管理，建立并健全索赔机制。

施工索赔是合同管理知识的集中体现，涉及合同知识、工程技术、施工经验、经济法律等，是一门综合学问，在工程管理的工作中具有特别的重要意义。希望广大学者对工程索赔与反索赔的研究能够给予重视、深入，健全工程索赔与反索赔。

参考文献：

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[2]郑兵华.建筑工程索赔简介及意义 [J].城市建设理论研究，2012，（11）.

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