论合同能源管理与融资租赁结合

北京市兆源律师事务所 董静

一、合同能源管理概述

合同能源管理（Energy Performance Contracting，简称“EPC”，国内也有称“EMC”）是指节能服务公司与用能单位以契约形式约定节能项目的节能目标，节能服务公司为实现节能目标向用能单位提供必要的服务，用能单位以节能效益支付节能服务公司的投入及其合理利润的节能服务机制。

节能服务公司（Energy Services Company，简称“ESCO”，国内也有称“EMCO”）是指提供用能状况诊断、节能项目设计、融资、改造（施工、设备安装、调试）、运行管理等服务的专业化公司。

二、合同能源管理的主要类型

(一)节能效益分享型

节能效益分享型是指在整个合同能源管理实施的过程中，由节能服务公司提供项目资金并在整个节能项目中，为用能单位提供全程的节能技术服务，且节能服务公司与用能单位按照节能服务合同约定的比例分享节能效益，在合同期满后，节能效益和节能设备归用能单位所有。

另外，根据节能效益分享型模式的特点，节能服务公司与用能单位可约定对分享节能效益的比例予以调整。双方可约定在合同能源管理实施前期节能服务公司享有节能效益的70%-100%，以确保节能服务公司较快收回成本并获得利润，而在合同能源管理实施的后期，对节能服务公司享有节能效益的比例予以下浮。

(二)节能量保证型

节能量保证型指用能单位提供项目资金，由节能服务公司提供项目的全程技术服务并保证节能效果，按照节能服务合同的约定，用能单位向节能服务公司支付相关服务费用。如果在合同期内，节能项目没有达到节能服务公司承诺的节能量或节能效益，则节能服务公司按合同约定向用能单位补偿未达到的节能效益，承担违约责任。

在节能量保证型中,节能服务公司不直接承担项目前期投资成本。节能服务公司的主要义务是为用能单位提供相关技术支持，保证用能单位的节能成果。节能量保证型合同能源管理更适合大型节能服务公司（尤其是跨国公司）使用。

(三)能源费用托管型

能源费用托管型指用能单位委托节能服务公司进行能源系统的运行管理和节能改造，并按照节能服务合同约定向节能服务公司支付能源托管费。节能服务公司通过提高能源效率降低能源费用，并按照节能服务合同约定拥有全部或者部分节省的能源费用。节能服务公司的经济效益来自能源费用的节约，用能单位的经济效益来自能源费用（承包额）的减少。

目前，我国合同能源管理项目中以节能效益分享型为主。在行业分布上，节能效益分享型主要分布在建筑领域，节能量保证型项目主要集中在工业领域，能源费用托管型项目主要实施于具有一定规模的医院、饭店和商场。在实施时间上，节能效益分享型的合同期限有延长的趋势，平均超过4.5年，最长超过10年；能源费用托管型的托管期则普遍较长，平均超过10年，最长为15年。

随着我国节能服务公司运营管理的不断成熟，目前开始出现节能效益分享型与节能量保证型相结合、节能效益分享型与能源费用托管型相结合的复合型合同能源管理模式。

三、合同能源管理与融资租赁结合的模式探讨

(一)节能服务公司融资模式

在我国目前的合同能源管理项目中，多以节能效益分享型为主，而节能效益分享型主要的特点之一，就是由节能服务公司提供项目投入的全部资金、节能设备和服务，用能单位无需任何资金投资。以节能服务公司为融资主体，作为融资租赁模式中的承租人的具体模式为：(1)节能服务公司与用能单位签署《节能服务合同》，确定节能项目合作内容；(2)节能服务公司根据节能项目特点选购节能设备，与租赁公司签署《融资租赁合同》。租赁公司与节能服务公司选定的供应商签署 《买卖合同》，并向供应商支付购买价款；(3)供应商根据合同约定向节能服务公司交付租赁物；(4)用能单位向节能服务公司支付节能效益；(5)节能服务公司以节能效益向租赁公司支付租金，租赁期满节能服务公司无违约的，租赁公司可将租赁物所有权转移给节能服务公司，节能服务公司则在合同能源管理项目完成后将节能设备所有权转移给用能单位；(6)供应商对节能设备提供维护服务。

上述为融资租赁的一般运作流程，而实践中，将租赁物（节能设备）直接交付给用能单位更合理，也更符合合同能源管理项目的要求及交易实质。在实际交付租赁物时，可以由节能服务公司与用能单位共同确认租赁物的交付，各方可派一名指定人员到用能单位对租赁物接收单进行会签确认起租日。

(二)用能单位融资模式

因节能设备与节能服务具有密切的关联性，很多大型的工程设备供应商也同时提供节能技术服务，如西门子旗下的SFAE。在此种情况下，用能单位可以作为承租人要求融资租赁公司向节能服务公司购买节能设备和节能服务。融资租赁公司将节能设备租给用能单位使用，并从用能单位分享节能效益，具体流程为：(1)租赁公司根据用能单位的指定购买节能设备，与供应商/节能服务公司签署《买卖合同》，供应商/节能服务公司与用能单位签署《节能服务合同》，确定节能项目合作内容和节能效果；(2)租赁公司与用能单位签署《融资租赁合同》，租赁公司向供应商/节能服务公司支付购买价款；(3)供应商/节能服务公司根据合同约定向用能单位交付租赁物；(4)用能单位从节能效益中向租赁公司支付租金；(5)供应商/节能服务公司向用能单位提供设备维修、技术服务；(6)租赁期满各方无违约的，用能单位支付留购款，节能设备所有权转移给用能单位。

此种模式的关键在于，用能单位要求融资租赁公司向供应商/节能服务公司购买节能设备的同时约定供应商/节能服务公司向用能单位提供节能服务及节能效果保证。

(三)节能服务公司兼具融资租赁资质模式

此种模式为节能服务公司同时申请融资租赁资质，开展从事融资租赁业务的经营范围后，则同时兼具提供节能技术服务与融资租赁业务的双重职能，为用能单位提供融资服务及节能服务，具体流程为：(1)租赁公司/节能服务公司与用能单位签署《节能服务合同》，确定节能项目合作内容，约定节能效益；(2)租赁公司/节能服务公司根据节能项目特点选购节能设备，与供应商签署《买卖合同》；(3)租赁公司/节能服务公司与用能单位签署《融资租赁合同》；(4)租赁公司/节能服务公司向供应商支付设备款；(5)供应商根据合同约定向用能单位交付租赁物；(6)用能单位向租赁公司/节能服务公司从节能效益中支付租金；(7)租赁期满各方无违约的，用能单位支付留购款，节能设备所有权转移给用能单位。

上述模式从事节能服务可以有效的节约交易成本，提高融资效率，缩短磋商、谈判等流程，有效地增强节能服务公司的核心竞争力。而融资租赁与节能服务公司结合也是目前一种新兴的复合型企业，为未来合同能源管理发展趋势之一。

四、融资租赁模式中的相关问题解析

(一)融资租赁公司与节能服务公司资质的申请问题

目前，在我国获得融资租赁资质的方式有三种，即：根据银监会颁布的《金融租赁公司管理办法》设立的金融租赁公司、根据商务部颁布的《外商投资租赁业管理办法》设立的外商投资融资租赁公司，以及根据商务部、国家税务总局发布的《关于从事融资租赁业务有关问题的通知》设立的内资试点融资租赁公司。上述三种方式设立的融资租赁公司在我国均可以从事有关节能设备的融资租赁业务，只是在监管上隶属不同的主管部门。

提供节能服务属于提供技术服务类的企业营业范畴，在我国目前属于工商登记范围中的非特许行业，除履行一般在工商部门设立有限责任公司的程序外，无需特殊部门进行审批，只要具备从事节能服务所需的专业的人员、技术、设备等开展节能服务业务所需条件的均可以向工商部门申请设立节能服务公司。

(二)效益分享和风险分担

融资租赁与节能效益结合的难点，在于节能效益具有不确定性，比如由于项目运营条件的变化、能源价格的变化、项目的选择与工程实施过程中的变化等，这些不确定性会导致一些风险，风险的分担和控制是最重要的一个环节。融资租赁需要适度规模的项目，有些项目太小不容易操作成功，项目运营条件的变化也有可能使项目运行发生变化，如运行时间、运行方式、运行范围等发生变化，有可能引起节能效益的变化。各方必须对节能量和节能效益变化的具体细节进行沟通并对效益变化的利益分享和风险分担进行约定。

“十二五”期间，我国节能服务行业发展将明显提速，但节能服务公司的融资难问题一直困扰着节能服务业的发展。租赁业界应充分探讨和拓展融资租赁公司与节能服务公司的合作方式，实现融资租赁和合同能源管理的有效结合，以在实现自身利益最大化的同时，为我国节能减排任务贡献一份力量。

[1]陈宇晨.小议合同能源管理和融资租赁的区别[J].商场现代化.2011

[2]张晓鸣.同能源管理期待强力支撑[N].汇报，2008